怎样签订劳动合同.doc

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1、怎样签订劳动合同劳动合同如何依法解除劳动维权的法律途径和基本技能一、怎样签订劳动合同1.劳动合同的签订主体:劳动者与用工单位何为劳动者?指年满16周岁,具有劳动能力,可以独立给付劳动并获得劳动报酬的自然人。不包括:国家公务员、事业单位参公管理工作人员、社会团体参公管理工作人员、农村劳动者、现役军人、自然人的雇工等。何为用工单位?(1)以企业为主的用工单位(2)境内的个体经济组织,民办非企业单位(3)事业单位(在事业单位中不实行聘用制的用工人员)讨论:1、保姆到雇主家直接从事家政工作是劳动关系还是雇佣关系?2.已与用工单位签定了劳动合同,还能与另一家用工单位签订劳动合同么?一个人有能力,可以同时

2、兼职做几份工作,但劳动关系具有唯一性,这和它的特性有关,劳动关系是长期的唯一的从属的关系。一个人只能于一家用工单位形成劳动关系,其他的只能是劳务关系。劳务关系不受劳动法保护,受民法、合同法等调整。案情回放:北京某法院曾经审理过马女士诉某保洁公司纠纷案马女士到该保洁公司工作前,已与其他一家用工单位建立了劳动关系,属全日制劳动者,且单位已为其交纳了社会保险。马女士利用下班时间兼职做保洁工作,与该案中的被告签定了劳动合同,但与被告发生纠纷,马女士要求被告按劳动法支付解除劳动合同经济补偿金、加班费等。法院审理后认为,马女士已与其他用工单位建立了劳动关系,和被告宝洁公司不存在劳动关系,驳回了马女士的诉讼

3、请求。3.劳动合同是否可以口头形式劳动合同不应是口头的,应但是书面的。自用工之日起一年内未订立书面的劳动合同,向劳动者支付2倍的工资。满一年,仍未签订书面劳动合同的,视为已订立无固定期限的劳动合同。在现实生活中,有些劳动者不愿签订书面劳动合同的,只能劝说其签订,否则不予招用。4.书面劳动合同有哪些主要条款?劳动合同应当具备的条款:(1)双方主力:用工单位名称,劳动者的姓名(2)劳动合同期限:有固定期限、无固定期限、以完成一定的工作为期限的劳动合同。无固定期限的劳动合同的签订条件:A 劳动者在该用人单位连续工作满10年B 用人单位初次实行劳动合同制度,且离法定退休年龄不足10年C 用人单位与劳动

4、者已经连续订立二次固定期限劳动合同D 如果用人单位自用工之日起满一年没有与劳动者订立书面劳动合同,视为用人单位与劳动者订立无固定期限的劳动合同以完成一定的工作为期限的劳动合同:A 劳动任务完成之时即劳动关系终止,不存在续签问题B 劳动合同中不得约定试用期C 因任务完成而终于劳动关系时,可以不支付经济补偿金(3)工作内容和工作地点(4)工作时间和休息休假工作时间,涉及工时制度,我国目前的工时规定有三种:A 标准工时工作制:每天工作8小时,每周工作40小时,正常上下班B 综合计算工时工作制:分别以周、月、季、年等为周期,综合计算工作时间。但其平均日工作时间和周工作时间应与法定的标准工作时间基本相同

5、。(如保安)C 不定时工作制:因生产特点,工作特殊情况需要机动作业的职工所采取的一种工时制度。(如航标灯管理人员)用人单位不能实行标准工时工作制度,经劳动部门审批后可实行综合计算工时工作制或不定时工作制。加班工资:平时加班是工资的1.5倍,休息日加班是工资的2倍,节假日加班是工资的3倍。(5)劳动报酬“同工同酬”是劳动合同法的基本原则用人单位向劳动者支付劳动报酬不得低于当地的最低工资标准(6)社会保险用人单位应当为劳动者缴纳“五险一金”:养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、住房公积金。(7)劳动保护、劳动条件和职业危害防护(8)法律、法规规定的其他事项可以约定:试用期条款、培训条

6、款、保密条款、竞业禁止条款、违约金条款等6、劳动合同中是否应有试用期的约定?(1)正确理解试用期有些用人单位提出先签订试用期协议,如表现好在签订正式劳动合同。这一说法是错误的,试用期是包含在合同期内的。用人单位只有在与劳动者签订劳动合同的同时,才能在劳动合同期限内约定试用期。(2)试用期限具体为A:劳动合同期限不满六个月的不得设立试用期;B: 劳动合同期限满六个月不满一年的,试用期最长不得超过一个月;C:劳动合同期限是一年到三年之间的,试用期不得超过三个月;D:劳动合同期限是三年以上的,试用期最长不得超过六个月。(3)试用期工资劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约

7、定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。(4)对试用期在解雇的保护无故节约的按经济补偿标注的两倍向劳动者支付赔偿金。二、劳动合同应该怎样依法解除解除劳动合同是指劳动者与用人单位签订的劳动合同有效成立后尚未履行完毕以前,基于法律规定或当事人约定提前消灭劳动合同关系的行为。 劳动合同解除可以分为法定解除、单方解除与约定解除三种。1.用人单位在具备法定情形时可以即时解除劳动合同(1)在试用期被证明不符合录用条件的(2)严重违纪与违章的(3)严重失职、徇私舞弊、给用人单位造成重大损失的(4)被依法追究刑事责任的(5)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影

8、响,或者经用人单位提出拒不改正的2.用人单位在具备法定情形,且在提前通知或额外支付工资的前提下,可以解除劳动合同(1)患病或非工伤,医疗期满后失去劳动能力(2)不能胜任工作,经过培训或者调岗仍不能胜任(3)客观情况发生重大变化,导致劳动合同无法履行,经双方协商未能达成变更协议的。此类解除有两点需要关注:1.在性质上属于用人单位预告后单方解除。三日的预告期。一方面可以使对方有较充裕时间来考虑解除合同是否合法,以便采取相应的救济措施;另一方面也可以让对方有较充裕的时间重新选择用人单位。2.须向员工支付经济补偿即额外支付一个月的工资。4.劳动者可以解除劳动合同的法定情形(单方解除)分两类情形区别对待

9、:(1)提前通知解除的情形:劳动者解除劳动合同,应当提前30日以书面形式通知用人单位。劳动者在试用期内提前3日通知用人单位。这是劳动自由的法律保障,更是劳动者保障人格独立和意志自由的表现此类解除没有经济补偿。(2)可以随时通知解除的情形:A未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。B为及时足额支付劳动报酬的。C未依法为劳动者缴纳社会保险费的。D用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的。E用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的。 此类解除有经济补偿。5.劳动合同解除中的附随义务用人单位应当在解除劳动合同时,出具解除劳动合同的证明,并在15日内为劳动者办理档案

10、和社会保险关系的转移手续。劳动者应当按照双方约定办理工作交接。用人单位应依照本法规定,应当向劳动者支付经济补偿金的,在办理工作交接时支付。6.违法解除劳动合同的法律责任劳动法规定,由劳动行政部门责令改正,对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。劳动合同法规定,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当去履行;劳动者不要求继续履行合同的,用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金,用人单位支付赔偿金后,劳动合同终止。三、劳动维权的法律途径与基本技能1.如何保存与劳动关系相关的证据资料A劳动合同文本。它是明确劳动者与用人单位权利义务的重要依据。是确定劳动者与用人单位是否存在劳动关

11、系的证据之一。劳动者应妥善保存好自己手中的劳动合同。B有关书证与物证如:招工登记表、工资支付凭证或记录、缴纳各项费用(社保费的记录)、考勤记录。这对认定事实劳动关系非常重要。2.如何认定企业劳动规章制度的效力? 通过民主程序指定的规章制度不违反国家法律行政法规以及政策规定并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。这条司法解释实际上赋予了依法制定的用人单位的规整制度 具有法律效力。 有效的劳动规章制度必须具备三个要件:a经过民主程序制定b不违反国家法律、行政法规和政策的规定对职工给公司在造成的损失,可设立赔偿规定,但这些规定不得违反法律。企业规章中对于员工的处罚方式通常有书面警

12、告、记过、扣工资或奖金、降级或降职、降薪、停工、开除等,应依法设定。D 已向劳动者公示。 4.劳动合同解除中有关经济补偿的请求 一般而言,非因劳动者本人的过失性辞职而解除劳动合同的,用人单位都需要给劳动者以经济补偿。 即使是双方协商解除的,或因用人单位客观情况发生变化而解除的,或(一)需要支付经济补偿金的情形及数额一般而言,非因劳动者本人的过失性辞退而解除劳动合同的,用人单位都需要给劳动者以经济补偿。 即使是双方协商解除的,或因用人单位客观情况发生变化而发生解除的,或职工因患病而被解除的,或职工不能胜任工作而被解除的,也应给劳动者以经济补偿。(二)经济补偿金的支付办法按年限计算,按劳动者在本单

13、位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准,6个月以上不满一年的,按一个月计算,不满6个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。按应得月工资数额计算:包括工资,奖金、津贴和补贴等货币性收入。月应得工资过高或过低的处理: 月工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。 月工资高于用人单位所在地区的市级人民政府公布的本地区上年度职工平均工资3倍的,按职工月平均工资3倍的数额支付,经济补偿的年限最高不超过12年。 (四)拒不支付补偿金的法律责任 根据劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第10条的规定,用人单位解除劳动合同后,未按照法律规定向劳动者支付经济补偿金的,应全额发给经济补偿金,并

14、需另行支付相当于经济补偿金数额50%的额外经济补偿金。5.劳动争议的协商、调解和仲裁(1)有些劳动争议的案件,劳动者可以向劳动行政部门投诉对于案件事实清楚,双方对案件的事实不存在争议,劳动者不必再走调解、仲裁、诉讼的劳动争议处理程序,可以直接向劳动行政部门进行投诉,由劳动行政部门依法进行处理,如拖欠或者未足额支付劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者补偿金事项达成解决协议等,劳动者可以直接向当地人民法院申请支付予以解决,不走仲裁与诉讼程序。基于上述分析,属于劳动争议的范畴,由劳动争议仲裁委管辖,如果不属于劳动争议,则应当由人事争议仲裁委管辖。由劳动争议仲裁管辖的,在审理时依据劳动法、 劳动合同法以

15、及最高人民法院的司法解释等主要劳动法律法规裁决;属于人事争议的,主要适用于 关于在事业单位试行人员聘用制度意见、 关于人事争议仲裁适用有关法律问题的答复意见的函、 对江西省人事厅情况反映的答复意见函、 劳动人事争议仲裁办案规则等人事政策来裁决。人事政策与劳动政策在 劳动合同法出台后,核心的区别主要集中在以下几个方面,第一是事业单位与编外聘用人员签订过聘用合同,而没有及时续签的,不需要支付双倍工资;而劳动合同到期,没有及时续签的,需要支付双倍工资。第二是与事业单位建立聘用关系的编外聘用人员的经济补偿金与劳动关系条件下支付的经济补偿金不同。依据 关于在事业单位试行人员聘用制度的意见的规定,事业单位聘用人员解除聘用关系支付经济补偿金只有三种情形,一是聘用单位提出双方协商解除,二是医疗期满后解除,三是考核不合格解除。除此以外,无需支付经济补偿金。而劳动关系中,除了上述解除情形之外,还包括:劳动合同期满终止的需要支付经济补偿金,用人单位违法或违约导致劳动者辞职的,需要支付经济补偿金,用人单位注销、裁员、客观情况发生变化等事由解除的也需要支付经济补偿金。第三,对于人事聘用关系,不存在工作10年以上或连续签订两次聘用合同就签订无固定期合同的问题。第四,关于经济补偿金延期支付,或工资拖欠、克扣的情形,在劳动关系上存在单位要支付赔偿金的问题,而在聘用关系上没有法律依据。

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