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1、第二章 劳动合同与社会保险法律制度【考点导读】 级别考点A劳动合同的订立、解除、终止劳动合同解除和终止时的经济补偿 B劳动合同的内容劳动合同的履行和变更劳动争议的解决“五险”的主要内容C劳动合同的特征和劳动合同法的适用范围违法劳动合同法的法律责任社会保险基金管理运营和违法社会保险法的法律责任第一节 劳动合同法律制度一、 劳动关系与劳动合同劳动合同劳动关系劳动合同法适用范围劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系,明确双方权利义务的书面协议。1、主体特定:劳动者用人单位2、内容较多法定3、劳动者地位变化:平等签订服从履行1、企业2、个体经济组织3、民办非企业单位4、会计师事务所、律师事务所等合伙组织
2、5、基金会等组织6、.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的7、事业单位与实行聘用制的工作人员二、劳动合同的订立(一)订立原则合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用 【口诀】和一等功臣(劳动)【真题再现-11多】下列各项中,属于劳动合同订立原则的有( )。 A公平原则 B平等自愿原则 C协商一致原则 D诚实信用原则 【答案】ABCD【解析】本题考查劳动合同订立原则。【学习提示】这类属于基础知识的识记类题目,尽量通过口诀一网打尽!(二)订立主体订立主体资格劳动者1、 禁止招用未满16周岁的,但文艺、体育和特种工艺单位除外2、 不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视用人单位分支机构
3、:(1)取得执照或登记:自己签 (2)未取得或登记:受委托义务劳动者用人单位1、 多坦白2、 不扣证退还+处罚3、 不收钱退还+罚款(5002000)(三)劳动关系建立时间 用工之日(四)劳动合同订立的形式书面形式口头形式已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同1、 对象:非全日制用工 小时计酬 每日4h,每周24h用工时间处理结果X1个月 劳动者不签1、 终止劳动关系2、 无须支付经济补偿3、 做多少给多少(实际工作时间)2、 允许兼职;不得约定试用期【注意】后合同不影响先合同1个月X1年1、 双倍工资+补订合同【注意】首月不双罚3、 合同终止:(1
4、) 任一方,随时(2) 用人单位不需支付补偿2、 劳动者不签:(1) 终止劳动关系(2) 支付经济补偿X1年双倍工资+无固定期限【注意】仅首年双罚23月封顶4、 报酬支付:(1) 数额:当地最低小时工资(2) 时间:最长不可超过15日(五)劳动合同的效力1、生效双方协商一致,签字或盖章,各执一份2、无效或部分无效情形(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(3)违反法律、行政法规强制性规定的。【口诀】又假又占便宜【注意】对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者法院确认。法律
5、后果(1) 订立时起就没有法律约束力。(2) 部分无效,不影响其他部分效力的。三、劳动合同的主要内容(一)劳动合同必备条款 必备条款具体内容1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码3、劳动合同期限【注意】双方三选一(1)固定期限合同:约定合同终止时间(2)无固定期限合同:无确定终止时间的【注意】除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,以下情形优先订立无固定期限劳动合同: (l)劳动者在该用人单位连续工作满10年的; (2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休
6、年龄不足10年的; (3)连续订立两次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:严重违反用人单位的规章制度的; 严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的; 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的: 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的; 被依法追究刑事责任的; 劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事南由用人单位另行安排的工作的; 劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。【注意】不签订无固定
7、的后果:自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资【对比】不签劳动合同的法律后果(3)以完成一定工作任务为期限的劳动合同4、工作内容和工作地点5、工作时间和休息休假(1)工作时间标准工时制:每日8h,每周40h【注意】1、延长工作时间:经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时问的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间,每日不得超过3小时,每月不得超过36小时(3) 以下情形,延长工作时间不受限制发生自然灾害,事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和
8、公众利益,必须及时抢修的法律、行政法规规定的其他情形 【口诀】协商延长1小时特殊延长336自然公共不受限不定时工作制综合计算工时制(2)休息休假法定假日:元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节等年假累计工作休假天数1X10510X2010X2015不享受当年的年休假A、职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;B、职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;C、请病假一定期限累计工作(年)病假天数(月)1X10210X203X204【口诀】寒暑假是一种病6、劳动报酬(1)一般规则:工资应当以法定货币支付,不得以实物及有价证券替代货币支付。工资必须在用人单位与劳动者约定的
9、日期支付。如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。(2)节假日工资支付: 在法定休假日和婚丧假期问以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资 在部分公民放假的节日期间(妇女节、青年节),对参加礼会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工,单位应支付工资报酬,但不支付加班工资。(3)加班工资 在日标准工作时间以外延长:150% 在休息日工作,不能补休:200% 在法定休假日工作:300%【口诀】5日 2休 3法【注意】不支付加班费的,由劳动行政部门责令限期支付加班费;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以
10、上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。(4)最低工资制度 标准:合同履行地优先单位注册地,除非注册地标注高且有约定 因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。 用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的,由劳动行政部门责令限期支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。7、社会保险8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护9、法律、法规
11、规定应当纳入劳动合同的其他事项【牛刀小试】方某工作已满15年,2009年上半年在甲公司已休带薪年休假(以下简称年休假)5天:下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是( )。 A不可以补休年休假 B可补休年休假5天 C可补休10天年休假 D可补休15天年休假【答案】B【解析】本题考查带薪年休假的计算。对此记忆根据表格,分成三档。根据国家规定,职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天。方桌工作已满15年,可享受年休假10天。他已休了5天,还可再休5天。【真题再现-12多】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,职工不能享受当年年休假的有()
12、。 A依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的 B请事假累计20天以上,且单位按照规定不扣工资的 C累计工作满1年不满10年,请病假累计2个月以上的 D累计工作满20年以上,请病假累计满3个月的【答案】ABC【解析】本题考查职工不能享受年休假的情形。累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的,不得享受当年带薪年休假。(二)劳动合同约定条款 1、试用期 (1)期限 合同期限试用期X3个月禁止约定3个月X1年Y1个月1年X3年Y2个月X3年或无固定Y6个月 【口诀】小3妖;大3笨;无3顺【注意】1、同一用人单位只能约定一次试用期;2、试用期包含在劳动合同期限内;3、仅约定试用期的,此为劳
13、动合同期。【真题再现-12多】某公司拟与张某签订为期3年的劳动合同,关于该合同试用期约定的下列方案中,符合法律制度的有( )。A不约定试用期B试用期1个月C试用期3个月D试用期6个月【答案】ABCD【解析】本题考查试用期限。题目中合同期限为3年,根据【口诀】是“无3”的情况,所以“顺”,即6个月以下。(2)工资 不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准2、服务期 (1)违反服务期约定提前终止劳动合同的,劳动者应当支付违约金: 未履行服务期限:违约金 用人单位提供的培训费用 履行部分服务期限:违约金 服务期尚未履行部分所分摊的培训费用
14、(2)因用人单位的错,劳动者解除合同,违反服务期约定,不需支付违约金3、保守商业秘密和竞业限制(1)对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内(不得超过2年)按月给予劳动者经济补偿。 (2)竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。四、劳动合同的履行和变更合同的履行合同的变更1、用人单位履行义务(1)支付报酬: 向当地法院申请支付令 按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿1、双方协商一致,不得擅自变更(2)不得强迫或变相强迫劳动者加班2、对原合同内容
15、的修改、补充或者废止,而不是签订新的劳动合同(3)劳动者有权拒绝用人单位违章指挥、强令冒险作业3、采用书面形式(4)用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行4、变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份(5)用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效2、用人单位制定劳动规则制度应公示或告知劳动者,否则无效 五、劳动合同的解除和终止 (一)劳动合同的解除 1、协商解除 用人单位和劳动者在完全自愿的基础上协商一致,可以解除劳动合同。【注意】用人单位提出解除支付经济补偿 劳动者提出解除无须支付经济补偿 2、法定解除劳动者 单方面解除具体情形备注1、预
16、告解除 试用期内:提前3日通知用人单位1、预告解除均不能获得经济补偿2、未通知+有损失=要赔偿 提前30日以书面形式通知用人单位2、即时解除(单位的错)【口诀】赦免子强抱剑争权用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的1、用人单位需支付经济补偿2、随时通知用人单位解除合同用人单位未及时足额支付劳动报酬的用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的用人单位违反法律、行政法规强制性规定的用人单
17、位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的1、用人单位需支付经济补偿2、不需事先告知用人单位用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的【真题再现-12多】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,劳动者可以单方面与用人单位解除劳动合同的有( )。A用人单位未为劳动者缴纳社会保险费B用人单位未及时足额支付劳动报酬C. 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护D用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件【答案】ABCD【解析】本题考查劳动者单方解除合同的法定情形。记住【口诀】赦免子强抱剑争权。用人单位 单方面解除具体情形备注1、即时解除(劳动者的错开除)【口诀】乌龟用剑真行。劳动者在
18、试用期间被证明不符合录用条件的1、随时通知劳动者解除合同2、不需支付经济补偿劳动者严重违反用人单位的规章制度的劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的(兼职)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的劳动者被依法追究刑事责任的2、预告解除(辞退)【口诀】原胜客劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的1、需提前30日书面通知劳动者或额外支付1个月工资2、应向劳动者支付经济补偿劳动
19、者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的3、经济性裁员依照企业破产法规定进行重整的1、应向劳动者支付经济补偿2、需要裁减人员20人以上或者裁减人数占企业职工总数l0%以上的,用人单位需提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。3、裁减人员后,在6个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用旧人生产经营发生严重困难的企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合
20、同后,仍需裁减人员其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行【注意】裁减人员时,应优先留用下列人员: 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; 与本单位订立无固定期限劳动合同的; 家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的【口诀】老未无长 优先留【注意】用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会【总结】解除劳动合同中需要支付经济补偿的情形:1、 劳动者因单位错而即时解除的 2、用人单位除了因劳动者错而解除的(预告解除、经济性裁员)【牛刀小试】张某在甲公司做销售员,签订有1年期劳动合同。公司对销售员每月定有销售指标,规定3个月完不成指标属于不能胜任
21、工作。张某已连续3个月没有完成指标。下列分析判断中,正确的有( )。 A甲公司可以以不能胜任为理由通知解除与张某的劳动合同关系,不需向其支付经济补偿 B如果甲公司和张某协商解除劳动合同,张某表示同意,则双方可以解除劳动合同,但甲公司应支付张某经济补偿 C如果甲公司和张某协商解除劳动合同,张某不同意,则甲公司应对张某进行培训或者调整工作岗位,如张某仍不能胜任工作,则甲公司可以提前30日书面通知张某解除劳动合同,并向张某支付经济补偿 D如果甲公司和张某协商解除劳动合同,张某不同意,则甲公司应对张某进行培训或者调整工作岗位,如张某仍不能胜任工作,则甲公司在额外支付张某1个月工资的情况下可以通知张某解
22、除劳动合同,并向张某支付经济补偿【答案】BCD【解析】本题考查解除劳动合同中经济补偿的知识点。A需要经济补偿,故错。B是协商解除中,用人单位主动提出的情形,故甲公司因支付经济补偿。CD都是用人单位辞退劳动者的情况,故甲公司需要支付经济补偿。(二)(三)劳动合同的终止以及解除和终止的例外规定劳动合同终止用人单位不能解除和终止1、劳动合同期满的;2、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;3、劳动者达到法定退休年龄的;4、劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;5、用人单位被依法宣告破产的;6、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;7、法律、行政法规规定的其他情
23、形。 【口诀】老婆修伞忙死 【注意】双方在以上情形之外约定劳动合同终止情形的,均无效。1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的; 2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;3、患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;4、女职工在孕期、产期、哺乳期的;5、在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;6、法律、行政法规规定的其他情形【注意】因上述第2项终止合同的,按工伤保险规定执行【真题再现-10多】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,可导致劳动合同终止的情形有()。A.劳动合同期满 B.用人单位
24、决定提前解散C.用人单位被依法宣告破产C.劳动者达到法定退休年龄 【答案】ABCD【解析】本题考查劳动合同关系终止的情形。通过口诀很快可以准确解题。【真题再现-12多】根据劳动合同法律规定的规定,下列情形中,可导致劳动合同关系终止的有( )。A劳动合同期满B劳动者达到法定退休年龄C用人单位被依法宣告破产D女职工在哺乳期【答案】ABC【解析】本题考查劳动合同关系终止的情形。女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位既不得解除劳动合同,也不得终止劳动合同,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。故D错误。【学习提示】通过10、12年的真题对比,我们可以发现真题是有多么的重要!(四)劳动合同解除和终止的
25、经济补偿 1、经济补偿、违约金和赔偿金 种类发生原因支付主体性质经济补偿金劳动关系的解除和终止 + 劳动者无过错 用人单位 法定违约金劳动者违反了服务期和竞业禁止的约定 劳动者 约定赔偿金由于一方的过错给相对方造成损害 有错的一方 2、用人单位应当向劳动者支付补偿金的情形 (l)由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的; (2)劳动者符合随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的; (3)用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的; (4)用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动
26、合同的; (5)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,劳动合同期满终止固定期限劳动合同的; (6)以完成一定1工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的; (7)用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的; (8)用人单位被吊销营业执照,责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的; (9)法律、行政法规规定的其他情形。 【学习提示】以上情形,请理解记忆: (1)协商解除中,用人单位提出 (2)劳动者的即时解除 (3)用人单位的预告解除 法定解除 (4)用人单位的经济性裁员 (5)期满的固定期限合同 两类合同的终止 (6)完成一定工作任务期限合同 (
27、7)破产 (8)解散3、经济补偿的支付标准经济补偿金=工作年限月工资工作年限的确定月工资的确定1、换算标准:(1)X1年 1个月(2)6个月X1年 1个月(3)X6个月 0.5个月【口诀】干满6个月 补偿1个月 不满6个月 补偿打五折1、应得工资,也包括奖金、津贴等【对比】首月双罚中的“基本工资”2、非因本人原因到新单位: 工作年限合并计算 补偿年限只补一次2、低:经济补偿金=工作年限当地最低工资标准3、高:经济补偿金=工作年限(最高不超过12年)当地上年度职工月平均工资3倍【牛刀小试】张某于2008年7月1日到甲公司工作。2012年4月30日,公司与其协商解除劳动合同。已知张某劳动合同解除前
28、12个月的月平均工资为3 000元。公司应如何支付经济补偿?【答案】12000元【解析】本题考查经济补偿的支付标准。从2008年7月1日至2012年4月30日,工作年限为3年10个月。经过换算,按4年计算,公司应当支付的经济补偿为30004 =12000(元)。(五)劳动合同解除和终止的法律后果 1、开证明:用人单位应当在解除或者终止劳动合同时,出具解除或者终止劳动合同的证明,否则由劳动局责令改正。 2、转关系:用人单位15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移 3、存文本:用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存2年备查 4、禁扣押:用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,由劳动行
29、政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款。 5、付补偿:在办结工作交接时支付,逾期不支付,则以应付金额的50%100%处罚6、双倍罚:对违规解除或终止合同的,且劳动者不要求继续履行或不能继续履行的,按经济补偿标准的2倍支付赔偿金,不再支付经济补偿。六、集体合同与劳务派遣(一)集体合同 1、主体:工会企业 2、程序:提交职代会或全体职工讨论通过 报送劳动行政部门 15日内 未有异议 生效3、内容:报酬等标准不得低于当地最低标准 个人合同标准不得低于集体合同标准(二)劳务派遣 1、主体:劳务派遣单位劳动者:劳动合同 提供劳务劳务派遣单位用工单位:劳务派遣协议
30、2、对象:临时性、辅助性或者替代性的工作岗位 3、形式:劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬:被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地的最低工资标准,向其按月支付报酬 4、同工同酬:被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利七、劳动争议的解决(一)劳动争议及解决办法 劳动争议范围(l)因确认劳动关系发生的争议;(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议; (3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议; (4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议: (5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发
31、生的争议; (6)法律、法规规定的其他劳动争议。劳动争议解决原则遵循合法、公正、及时、着重调解举证责任 谁主张,谁举证劳动争议解决办法和解、调解、仲裁、诉讼【注意】解决办法四选一 诉讼之前先仲裁【真题再现-11多】根据劳动合同法律制度的规定,下列劳动争议中,劳动者可以向劳动仲裁部门申请劳动仲裁的有( )A.确认劳动关系争议 B.工伤医疗费争议C.劳动保护条件争议 D.社会保险争议【答案】ABCD【解析】本题考查劳动争议的范围。按照常理来记忆即可。(二)劳动调解 1、调解组织 (1)企业劳动争议调解委员会(职工代表或企业代表); (2)依法设立的基层人民调解组织; (3)在乡镇、街道设立的具有劳
32、动争议调解职能的组织 2、调解程序: 申请:书面or口头 陈述:双方陈述调解协议(双方签字or盖章+调解员签名+调解组织盖章)不履行申请仲裁因不履行给付金钱等向法院申请支付令(三)劳动仲裁1、劳动仲裁参与人(1)劳动仲裁参加人当事人:劳动者与用人单位【注意】共同当事人的三种情况:1、劳务派遣:劳务派遣+用工单位2、承包经营:发包组织+个人承包经营者3、原单位不存在:出资人+开办单位or主管部门当事人代表A、10人以上:35名代表人B、集体合同:工会【注意】代表人的以下行为必须经被代表人同意: 1、变更、放弃仲裁请求 2、承认对方仲裁请求 3、和解【口诀】举手投降 点头握手第三人:与案件处理结果
33、有利害关系的申请or通知 代理人:可以委托代理人参加(2)劳动仲裁机构 劳动争议仲裁委员会 组成:“三个代表”即劳动行政部门、工会、企业 设置:不按行政区划层层设立(3)劳动仲裁管辖 劳动合同履行地or用人单位所在地,前者优先 受理后,不改变争议仲裁的管辖 都有管辖权的,由先受理的仲裁委管辖2、申请和受理(1)申请仲裁时效 时效:从知道或应当知道其权利被侵害之日起1年 中断:期间重新计算 中止:期间继续计算【对比】诉讼时效的中止、中断(P21)(2)仲裁申请 提交书面仲裁申请,并按照被申请人人数提交副本 书写确有困难的,可以口头申请(3)仲裁受理 收到起5日内决定:若不受理书面+说明理由 不予
34、受理或者逾期未作出决定的向法院诉讼3、开庭和裁决(1)基本制度 公开仲裁:协议不公开或国家秘密、商业秘密、个人隐私除外 仲裁庭制: 3名仲裁员组成,设首席仲裁员。简单案件可以由l名仲裁员独任仲裁。 回避:【对比】仲裁的回避(P17)(2)开庭 无正当理由拒不到庭or未经仲裁庭同意中途退庭的: A、申请人视为撤回仲裁申请B、被申请人缺席裁决 可以自行和解:A、撤回仲裁申请B、要求仲裁庭依此制作调解书 作出裁决前,应当调解:调解书签收后,生效;调解不成,及时裁决(3)裁决 少数服从多数;不能形成多数时,听首席 一裁终局:A、追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低资标准12个
35、月金额的争议; B、因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 向法院诉讼:对上述终局裁决情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起15日内提起诉讼;期满不起诉的,裁决书发生法律效力。4、执行(1)追钱对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿or赔偿金的案件,依当事人的申请,可以裁决先予执行,移送法院执行。【注意】仲裁庭裁决先予执行的,应当符合下列条件: 当事人之间权利义务关系明确: 不先予执行将严重影响申请人的生活。 劳动者申请先予执行的,可以不提供担保。(2)不履行另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向法院申请执行(四)劳动诉讼的范围
36、1、对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的 2、劳动者对一裁终局不服的:收到裁决书15日内【注意】用人单位对一裁终局不服的,只能在收到裁决30日内向中院申请撤销 3、当事人对一裁终局情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的:收到裁决书15日内 4、终局裁决被法院撤销后:收到裁决书15日内八、违反劳动合同法的法律责任(略)第二节 社会保险法律制度一、社会保险的概念、种类与基本原则概念指国家依法建立的,由国家、用人单位和个人共同筹集资金、建立基金,使个人在年老(退休)、患病、工伤(因工伤残或者患职业病)、失业、生育等情况下获得物质帮助和补偿的一种社会保障制度。种类 养老、医疗、工伤、失
37、业、生育原则 1、广覆盖 2、保基本和可持续 3、多层次二、基本养老保险(一)概念(略) 指对达到法定退休年龄或因年老丧失劳动能力的老年人予以基本生活保障的社会保险制度。它是社会保险体系中最重要、实施最广泛的一项制度。(二)(三)养老保险覆盖范围以及组成来源 种类对象缴费主体备注职工基本养老保险1、国有企业及其职工2、城镇集体企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工3、外商投资企业及其职工4、实行企业化管理的事业单位及其职工【口诀】企业:外国城市用人单位+职工1、组成:社会统筹+个人账户 单位 职工统筹基金 个人账户2、来源:用人单位+个人缴费+政府补贴【注意】1、跨统筹地区就业的:关系随走,
38、年限累计2、达到法定退休年龄:分段计算,统一支付1、无雇工的个体工商户2、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员3、其他灵活就业人员【口诀】灵活就业者 个人新型农村社会养老保险(新农保)农村居民个人缴费+集体补助+政府补贴待遇=基础养老金+个人账户养老金城镇居民社会养老保险(居保)城镇户籍非从业人员个人缴费+地方政府补贴+其他来源待遇=基础养老金(政府全额支付)+个人账户养老金(四)职工基本养老保险费的缴纳与计算 1、单位和个人缴费比例对象缴费比例用人单位1、一般不得超过企业工资总额的20%2、确需超过企业工资总额20%的,需要报人力资源和社会保障部、财政部审批职工个人1、98年1月1
39、日至2005年12月31日:为本人缴费工资基数ll% 2、06年1月1日起:为本人缴费工资基数的8%即:个人养老账户月存储额=本人月缴费工资8%【注意】当地均工资的3/5 缴费工资 当地均工资的 3倍城镇个体工商户和灵活就业人员当地上年度在岗职工平均工资的20%,其中8%记入个人账户2、个人账户累计储存额的计算(1)年度计算法至本年年底止个人账户累计储存额=上年年底止个人账户累计储存额(1+本年记账利率) + 个人账户本年记账金额(1+本年记账利率1.0831/2)(2)月积数法 至本年年底止个人账户累计储存额=上年年底止个人账户累计储存额(1+本年记账利率)+ 本年记账额本金 + 本年记账额
40、利息 本年记账月积数本年记账利率1/12 n月份记账额(12-n+1)(n为本年各记账月份,且ln12) 【学习提示】掌握例题2-22 (P72)3、政府公共财政补贴(1)国企、事业单位职工参加养老保险前:视同政府承担(2)养老基金支付不足:政府补贴(五)养老保险享受的条件和待遇 1、享受条件 达到法定退休年龄 累计缴费满15年男女满不满一般6050(女干部55)按月领取缴费至满 按月领取转入新农保or城居保井下、高温、高空、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康的5545因病或非因工致残,由医院证明并经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力50452、 养老保险待遇(略) 1、支付养老金(1)支付办
41、法:新人新制度、老人老办法、中人逐步过渡 【注意】基本养老金 = 统筹养老金 +个人账户养老金【学习提示】此公示了解即可。详见P74(2)个人余额记账2、丧葬补助金和遗属抚恤金因病或者非因工死亡的,其遗属可以从基本养老保险基金中领取丧葬补助金和抚恤金,而且个人账户中的余额可继承3、病残津贴 未达到法定退休年龄时因病或者非因工致残完全丧失劳动能力的,可以从基本养老保险基金中领取病残津贴三、基本医疗保险(一)概念(略)医疗保险是当人们生病或受到伤害后,由国家或社会提供医疗服务或经济补偿的一种社会保障制度。(二)覆盖范围种类对象缴费主体职工基本医疗保险养老保险【口诀】外国城市 +1、国家机关及其工作人员2、事业单位及其职工3、民办非企业单位及其职工4、社会团体及其专职人员用人单位 + 职工1、无雇工的个体工商户2、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员3、其他灵活就业人员【对比】同养老保险 个人新型农村合作医疗制度(新农合)农村居民个人缴费+集体补助+政府补贴城镇居民基本医疗保险城镇居民个人缴费+地方政府补贴【注意】个人缴费部分由政府补贴:1、享受低保的2、