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1、才智財產與競爭法論壇2004理律盃模擬法庭辯論賽研習營競爭法規與高科技產業理律法律事務所宿文堂律師高科技產業的特性持續創新（Innovation）的要求創新的巨大成本與風險產業合作的必要性以DVDVideo為例，光學儲存科技、內容供应者與數位權利管理業者的合作缺一不行；在同一個產業中，往往也有共同制定產品標準的必要外部效益與財產權觀念的修正思想的創新在本質上沒有排他性，一旦揭露就無法獨享成果，必須針對無形的思想賦予財產權，才能供应創新的誘因創新過程中產業以分工的方式合作（研發、製造、行銷），因此也產生了授權（Licensing）的需求强大的網路效應（NetworkEffect）市場占有率比產品
2、本身還重要，轉換成本（SwitchingCost）成為新競爭者進入市場的障礙競爭法的核心概念市場力气（MarketPower）的規範以市場力气作為規範競爭行為的基本概念市場力气的定義限制競爭行為的態樣共謀（Collusive）的行為及解除（Exclusionary）的行為共謀的行為聯合後便具有市場力气的多數事業，仿照獨占的事業行使市場力气，以獲得利益解除的行為以增加競爭者成本或封鎖競爭者通路的方式，取得或維持市場力气的行為市場力气與傳統競爭法原則的關連性以專利權誤用（PatentMisuse）為例市場力气的意義以提高價格、減少供給等限制競爭的方法，來獲得利益的实力大多數的廠商假如從事了提高價格
3、或減少供給的行為，往往是得不償失的，也就是沒有市場力气；但是在一個缺乏有效競爭的市場，廠商就可能有市場力气；當廠商的市場力气很大的時候，就成為法律上的獨占事業（Monopoly）市場力气與市場占有率（MarketShare）是二回事；才智財產權的解除權（ExclusiveRights）也不代表競爭法上的獨占市場力气的例示成本US$0.7整個產業面對的需求US$11,000Units利潤US$300US$1.25900Units利潤US$495US$0.751,100units利潤US$55個別廠商面對的需求US$1100Units利潤US$30US$1.2550Units利潤US$27.5US
4、$0.75150Units利潤US$7.5行使市場力气的結果900個消費者的損失US$0.25900=US$225100個消費者的損失US$0.251002US$12.5社會整體的損失US$225US$12.5US$195US$42.5$1.25$1.00$0.709001000數量需求消費者剩餘的喪失900個消費者的損失價格社會的損失傳統競爭法的規範架構以我國的公允交易法為例行為的態樣單獨的與共同的公允交易法第十條獨占事業不得有濫用市場地位的行為公允交易法第十四條禁止在同一產銷階段的事業，合意相互約束事業活動的聯合行為公允交易法第十一條規範事業的結合行為公允交易法第十八條、第十九條主要在規範
5、有限制競爭或妨礙公允競爭之虞的垂直限制競爭行為水平的與垂直的規範的模式當然違法的與個案判斷的事前申請（申報）的與事後審查的不法的獨占行為（Monopolization;AbuseofDominantPosition）强大的市場力气；獨占的狀態不正當的解除競爭行為不法的獨占行為單純的獨占狀態，甚至利用市場力气取得利益，不構成違法的行為；雖然單純的獨占狀態便有不利的經濟效果處罰單純的獨占狀態可能對競爭產生不利的影響LearnedHand法官：Asingleproducermaybethesurvivoroutofagroupofactivecompanies,merelybyvirtueofhis
6、superiorskill,foresight,andindustryThesuccessfulcompetitor,havingbeenurgedtocompete,mustnotbeturneduponwhenhewins如何認定獨占狀態的存在强大的市場力气間接的認定方法表現（Performance）法：有沒有超額利潤行為（Rivalry）法：觀察調價後的剩餘需求、產業的需求彈性、或廠商的定價行為結構（Structure）法：市場的占有率結構法是最常利用的方法，不過市場占有率不代表市場力气，只是一個参考而已EastmanKodakCo.v.ImageTechnicalServices,In
7、c.(1992)柯達公司影印機的維修零件，只賣給購買柯達維修服務的客户、或自己維修機器的客户，不賣給專門供应維修服務的ISO柯達公司主張其影印機的市場占有率低，對購買柯達影印機的客户而言，供应維修服務也不行能有市場力气，因為客户在購買影印機時會考慮購買及維修的整體成本，假如維修成本提高，客户會拒絕購買柯達的影印機最高法院拒絕這種主張，因為消費者事實上可能沒有辦法評估整體的成本結構法：如何計算市場占有率？認定市場占有率的基本原則：選擇最能代表廠商競爭地位的數據計算占有率的方式及考慮因素產品與地理市場的定義确定期間內的產量或銷售量生產或銷售的实力不同類別的相同產品：二手產品、進口產品、自用產品研發
8、與商品化的实力不正當的解除競爭行為正當的競爭行為也會傷害競爭者；獨占的本身是競爭的目標，不會自動構成違法的行為USv.GrinnellCorp.(1966)：Theoffenseofmonopolyunder2oftheShermanActhastwoelements:(1)thepossessionofmonopolypowerintherelevantmarketand(2)thewillfulacquisitionormaintenanceofthatpowerasdistinguishedfromgrowthordevelopmentasaconsequenceofasuperiorp
9、roduct,businessacumen,orhistoricaccident不正當競爭行為的認定必須特别審慎不正當解除競爭行為的類型掠奪性定價（PredatoryPricing）以不合理的低價來解除競爭者產品的創新（ProductInnovation）以產品的改變來解除競爭者拒絕交易（RefusaltoDeal）以拒絕交易來解除競爭者；包括必要設施（EssentialFacility）或瓶頸（Bottleneck）理論槓桿策略的運用（Leveraging）利用市場力气去取得另一個相關市場的優勢產品的創新（ProductInnovation）一般認為，獨占的廠商對產品的設計或開發所作的決定，
10、不會有違反競爭法的問題，即使有競爭者因為這種決定而受到傷害亦同但是假如獨占的廠商對產品的設計或開發所作的決定，是以解除競爭者為唯一的目的，對於產品的功能或用途沒有任何改善，就有可能構成不正當的解除競爭行為拒絕交易（RefusaltoDeal）即使是獨占廠商，也沒有必須和他人交易的義務假如獨占廠商拒絕交易的缘由，是為了在另一個相關市場取得市場力气，有可能構成不正當的解除競爭行為假如獨占的廠商為了解除競爭的目的，去停止已經與競爭者進行的交易，依美國的判例有可能構成不正當的解除競爭行為AspenSkiingCo.v.AspenHighlandsSkiingCorporation(1985)被告經營A
11、spen地區四座滑雪設施中的三座，和經營第四座滑雪設施的原告原本有共同行銷的契約，相互接受對方的兌換券被告決定中止共同行銷的支配，原告起訴主張被告的舉動是不正當的解除競爭行為法院認為被告的決定缺乏正當理由，對原告造成重大不利，應係不正當的解除競爭行為限制競爭的垂直約定（VerticalRestraint）經銷的限制轉售價格的約定（RPM）轉售的區域或顧客限制（TerritorialandCustomerRestrictions）供應者的解除競爭行為搭售（Tying）獨家交易（ExclusiveDealing）經銷的限制經銷的限制通常只會影響品牌內的競爭（Intra-BrandCompetiti
12、on）；不會影響品牌間的競爭（Inter-BrandCompetition）即使供應商有市場力气，通常也不须要透過經銷的限制來取得超額利潤經銷的限制通常有很多正當的理由供应促銷的誘因；避开搭便車（FreeRiding）學者有認為應該是當然合法的（PerSeLegality）供應者的解除競爭行為搭售不法的搭售有二個不同的商品賣方要求買方假如要購買其中一個商品，必須也要購買其次個商品買方就第一個商品具有市場力气搭售的支配影響其次個商品的市場到達确定的程度獨家交易獨家交易是以相對人承諾不和競爭者交易為條件，才同意進行交易的方式。獨家交易的結果是供應商或通路的解除效果(foreclosure)。當解除
13、效果很大、嚴重影響市場競爭的時候，有可能被認定為不法行為。InternationalSaltv.UnitedStates(1947)被告是商業用鹽最大的生產廠商，也出租處理粗鹽的二種有專利權的機器給客戶，但是用戶在运用出租機器的時候，只能运用向被告購買的鹽。法院認定被告的專利權賦予其市場力气，因此而影響的鹽市場範圍也大，故構成不法搭售。高科技產業面臨的競爭法問題獨占事業或市場力气的認定高科技產業的變遷速度快，使市場的定義與市場力气的認定困難，難以確定廠商是不是獨占事業或是不是有市場力气飛利浦CD-R專利授權案產品設計與解除競爭新經濟中的搭售理論價格的管制什麽是對商品價格或服務報酬，為不當之決定、維持或變更？微軟行政和解案才智財產權的取得與運用授權爭議與競爭法議題的交錯拒絕授權、排他授權、包袱授權、權利金爭議