国际商事合同法.ppt

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1、国际商事合同法国际商事合同法目目 录录第一节第一节 合同法概述合同法概述 第二节第二节 合同的成立合同的成立 第三节第三节 合同的有效性合同的有效性第四节第四节 合同的违约与救济合同的违约与救济第一节第一节 合同法概述合同法概述 1.1 合同的重要地位合同的重要地位 1.2 各国的合同法各国的合同法 1.3 合同的概念合同的概念1.1 合同的重要地位合同的重要地位 合合同同是是现现代代社社会会进进行行各各种种经经济济活活动动的的基基本本法法律律形形式式。在在市市场场经经济济体体制制下下，生生产产、分分配配、流流通通领领域域的各个环节都离不开合同。的各个环节都离不开合同。比比如如，公公司司厂厂房

2、房的的建建造造、原原材材料料的的取取得得、职职工工的的雇雇佣佣、产产品品的的销销售售、货货物物的的运运输输与与保保险险等等，都都要要通过订立合同来实现。通过订立合同来实现。1.2 各国的合同法各国的合同法 在在大大陆陆法法系系国国家家，合合同同法法以以成成文文法法的的形形式式出出现现，如法国、德国等国的合同法一般包含在民法典中。如法国、德国等国的合同法一般包含在民法典中。在在英英美美法法系系国国家家，合合同同法法主主要要是是以以判判例例法法的的形形式式出出现现。这这是是几几个个世世纪纪以以来来英英国国、美美国国等等国国法法院院以以判判例例形式发展而成的判例法。形式发展而成的判例法。1.2 各国

3、的合同法各国的合同法 中中国国现现行行合合同同法法是是1999年年3月月颁颁布布的的中中华人民共和国合同法华人民共和国合同法。该该法法从从大大陆陆法法系系国国家家和和英英美美法法系系国国家家的的合合同同法法中中吸吸纳纳了了许许多多先先进进的的制制度度，在在我我国国的的合合同法发展历史上具有划时代的意义。同法发展历史上具有划时代的意义。1.3 合同的概念合同的概念 大陆法系国家大陆法系国家对合同的概念持对合同的概念持“协议说协议说”：认认为为合合同同是是一一种种合合意意，只只有有双双方方当当事事人人意意思思表表示示一致，合同才能成立。一致，合同才能成立。英美法系国家英美法系国家对合同的概念持对合

4、同的概念持“允诺说允诺说”：强调合同的实质在于当事人所作出的许诺。强调合同的实质在于当事人所作出的许诺。尽尽管管各各国国对对合合同同的的概概念念在在理理论论上上存存在在分分歧歧，但但是是实实际际上上大大陆陆法法系系国国家家、英英美美法法系系国国家家都都将将双双方方当当事事人的意思表示一致作为合同成立的要素。人的意思表示一致作为合同成立的要素。第二节第二节 合同的成立合同的成立 2.1 要约要约 2.2 承诺承诺第二节第二节 合同的成立合同的成立 合同的成立，是指合同当事人的意思表示一致。合同的成立，是指合同当事人的意思表示一致。合合同同的的成成立立必必须须具具备备两两个个条条件件：存存在在双双

5、方方或或多多方方合同当事人；合同当事人；合同当事人的意思表示一致。合同当事人的意思表示一致。法法律律上上将将订订立立合合同同的的意意思思表表示示分分别别称称为为要要约约、承承诺诺。若若一一方方当当事事人人向向对对方方提提出出一一项项要要约约，而而对对方方对对该该项项要要约约表示承诺，在双方当事人之间就成立了一项合同。表示承诺，在双方当事人之间就成立了一项合同。2.1 要约要约（offer）2.1.1 要约的定义要约的定义 要约是一种意思表示要约是一种意思表示，即一方向另一方提出，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对

6、方承诺就对提出要约的一方产生一旦该要约被对方承诺就对提出要约的一方产生约束力之意。约束力之意。要约可以采用要约可以采用书面形式书面形式作出，也可以用作出，也可以用口头口头或行动或行动作出。作出。2.1 要约要约（offer）2.1.2 要约的构成要件要约的构成要件 一项有效的要约一项有效的要约必须同时符合以下三个条件必须同时符合以下三个条件：要约必须表明要约人愿意按照要约中提出的条件要约必须表明要约人愿意按照要约中提出的条件 与对方订立合同的意思。与对方订立合同的意思。要约的内容必须明确、肯定。要约的内容必须明确、肯定。公约公约规定要约规定要约内容十分确定应当符合三项要求：名称、数量、价格内容

7、十分确定应当符合三项要求：名称、数量、价格 要约必须传达到受要约人才能生效。要约必须传达到受要约人才能生效。2.1 要约要约（offer）要约邀请要约邀请 要要约约邀邀请请的的目目的的虽虽然然也也是是为为了了订订立立合合同同，但但是是，要要约约邀邀请请本本身身不不是是一一项项要要约约，而而是是为为了了邀请对方向自己发出要约。邀请对方向自己发出要约。吉吉布逊诉曼彻斯特议会案布逊诉曼彻斯特议会案 1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请.”原告写好了申请并回了信.但这时市议会重新选

8、举,工党占了上风,决定不出让该房子了.原告遂要求法院强制执行.法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约,市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉例如：出租车在街上揽客是要约邀请吗？不是，它是属于政府订价的合同，也就是说只要他打上无客牌，它就是一种要约，它的价格是政府订好的。它是一个要约行为。要约邀请不用承担责任，是希望对方提出条件与自己订合同。而要约是自己提出条件。2.1 要约要约（offer）要约要约与与要约邀请要约邀请的主要的主要区别区别在于在于:u 一一方方发发出出要要约约，一一经经对对方方承承诺诺，合合同同即即告告成成立立，要约人必须受该

9、要约的约束；要约人必须受该要约的约束；u 一一方方发发出出要要约约邀邀请请，即即使使对对方方接接受受要要约约邀邀请请提提出出的的条条件件，发发出出要要约约邀邀请请的的一一方方仍仍然然不不受受该该要要约约邀邀请请的的约束，合同也不能成立。约束，合同也不能成立。2.1 要约要约（offer）2.1.3 要约的约束力要约的约束力 在在要要约约送送达达受受要要约约人人之之前前，由由于于要要约约尚尚未未发生效力，要约人可以发生效力，要约人可以撤回要约撤回要约。在在要要约约已已经经送送达达受受要要约约人人之之后后，要要约约已已经经发发生生效效力力，对对于于要要约约人人能能否否撤撤销销要要约约，两两大大法法

10、系系国国家家的的法律各有不同规定。法律各有不同规定。2.1 要约要约（offer）2.1.3 要约的约束力要约的约束力 英英美美法法认认为为，要要约约原原则则上上对对要要约约人人没没有有约约束束力力，要要约约人人在在受受要要约约人人对对要要约约作作出出承承诺诺之前，随时可以撤销要约。之前，随时可以撤销要约。2.1 要约要约（offer）2.1.3 要约的约束力要约的约束力 德德国国法法认认为为，要要约约原原则则上上对对要要约约人人具具有有拘拘束束力力，除除非非要要约约人人在在要要约约中中注注明明了了不不受受约约束束的的词词句句，要要约约人人必须受其要约的约束，不得撤销要约。必须受其要约的约束，

11、不得撤销要约。2.1 要约要约（offer）2.1.3 要约的约束力要约的约束力 法法国国法法认认为为，原原则则上上要要约约人人在在其其要要约约被被受要约人受要约人承诺之前可以撤销要约承诺之前可以撤销要约。A是一个古董商，A要求B在3个月内完成修复十幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复，A同意了，基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。问题：A在这5天内是否能撤销要约？评注：关于要约撤销，普通法认为作为一项规则要约可以撤销，而大陆法的多数国家则持相反的观点。通则采用了折中的方法，首先规定要

12、约作为规则可以撤销，但又有例外情况，（1）在合同订立之前，要约得以撤销，如果撤销通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。（2）但是，在下列情况下，要约不得撤销：第一，要约定明确承诺的期限，或以其它方式表明要约是不可撤销的；第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且受要约人已依赖该要约行事。按通则规定，可以撤销要约，因为此时B并未作出承诺。（要约的撤销）美国纽约市某公司A于10月22日来电向中国上海市某公司B下订单（发盘）出售一批木材。列明各项交易条件，但未规定有效期限。B公司于当天收到来电，经研究决定，于22日上午11时向上海市的电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1

13、时送达A公司。此期间，因木板价格上涨，A公司于22日上午9时15分向纽约市电报局交发电报，电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日发盘撤销。”A公司的电报于22日上午11时20分送达B公司。问，A公司是否成功地撤销了其要约，A、B之间的合同是否成立？评注：美国承诺生效的时间实行的是投邮主义，以书信、电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效；而对要约和撤回要约的意思表示采取到达主义，即必须到达受要约人才能生效。该案例A公司要约的撤销通知的到达（上午11时20分）晚于受约人发出的接受通知时间（上午11时），撤销通知无效，合同成立。2.1 要约要约（offer）2.1.4 要约的消灭要约的消灭 要

14、要约约的的消消灭灭，是是指指要要约约失失去去效效力力，要要约约人人不不再再受其要约的拘束，受要约人失去承诺的权利。受其要约的拘束，受要约人失去承诺的权利。要约的消灭主要有以下要约的消灭主要有以下三个方面的原因三个方面的原因：要约因期限已过而失效；要约因期限已过而失效；要约因被要约人撤回或撤销而失效；要约因被要约人撤回或撤销而失效；要约因被受要约人拒绝而失效。要约因被受要约人拒绝而失效。2.2 承诺承诺（acceptance）2.2.1 承诺的定义承诺的定义 承承诺诺，是是指指受受要要约约人人对对要要约约的的内内容容表表示示同同意意的的一一种种意意思思表表示示。要要约约一一经经承承诺诺，合合同同

15、即即告告成成立立。承承诺诺可可以以采采取取口口头头、书书面面和和实实际际行行为为作作出出，缄缄默默或不行为本身不构成承诺或不行为本身不构成承诺 2.2 承诺承诺（acceptance）2.2.2 承诺的构成要件承诺的构成要件 一项有效的承诺必须同时一项有效的承诺必须同时具备下列四个条件具备下列四个条件：承诺必须由受要约人作出。承诺必须由受要约人作出。承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须与要约的内容一致。承诺必须与要约的内容一致。承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。2.2 承诺承诺（acceptance）l迟到的承诺迟到

16、的承诺 若若承承诺诺的的时时间间迟迟于于要要约约的的有有效效期期，即即“迟迟到到的承诺的承诺”。迟迟到到的的承承诺诺不不是是有有效效的的承承诺诺，而而是是一一项项新新的的要约要约，须经原要约人承诺后才能成立合同。，须经原要约人承诺后才能成立合同。（逾期的承诺）要约人A在要约中明确表示，3月31日为承诺其要约的最后期限。受要约人B的承诺于4月3日送达A。要约人A仍然对该合同有兴趣，愿意“接受”B的逾期承诺，并且立即通知了B，A的通知于4月4日送达B。问题：该合同是否成立，合同的成立时间是何时？评注：迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，只有得到原要约人的立即承诺后才能成立合同，所以该合同成

17、立；而且如果要约人接受逾期承诺，则在一项逾期的承诺送达要约人时，而不是在要约人通知受要约人其认为该逾期承诺有效时，合同视为成立，合同成立的时间为4月4日。2.2 承诺承诺（acceptance）承诺必须与要约的内容一致承诺必须与要约的内容一致若受要约人在承诺中变更要约的内容，原则上不是一若受要约人在承诺中变更要约的内容，原则上不是一项承诺，而是反要约。项承诺，而是反要约。实质性变更：合同标的、数量、质量、价格、履行期实质性变更：合同标的、数量、质量、价格、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法2.2 承诺承诺（acceptance）2.2

18、.3 承诺承诺生效的时间生效的时间 承诺一旦生效，合同即告成立。承诺一旦生效，合同即告成立。在在承承诺诺生生效效的的时时间间问问题题上上，大大陆陆法法系系、英英美美法法系系国国家家的的分分歧歧很很大大，主主要要有有三三种种不不同同的的主主张张，即即：“投投邮邮主主义义”、“到到达达主主义义”、“了了解解主主义义”。2.2 承诺承诺（acceptance）2.2.3 承诺承诺生效的时间生效的时间 “投邮主义投邮主义”英英美美法法认认为为，在在以以书书信信或或电电报报作作出出承承诺诺时时，承承诺诺一经投邮一经投邮，立即生效立即生效，合同即告成立。，合同即告成立。“到达主义到达主义”德德国国法法认认

19、为为，承承诺诺在在到到达达要要约约人人时时生生效效，合合同同于于此时成立。此时成立。“了解主义了解主义”过过去去，大大陆陆法法系系国国家家原原则则上上采采取取“了了解解主主义义”，即即：不不仅仅要要求求要要约约人人收收到到受受要要约约人人的的承承诺诺，而而且且要要求求要约人真正了解承诺的内容时要约人真正了解承诺的内容时，承诺才能生效承诺才能生效。法国公司甲给中国公司乙下订单：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台价4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙电报回复为：“接受你方条件，在订立合同后即装船。”问题：双方的合同是否成立，为什么？评注：法国公司甲给中国公司

20、乙下订单已构成要约，但是乙方承诺是对该要约作出了修改，即改变了装船的日期。因此，合同不成立。2.2 承诺承诺（acceptance）2.2.4 承诺的撤回承诺的撤回 撤撤回回承承诺诺是是承承诺诺人人阻阻止止承承诺诺发发生生效效力力的的一一种种意思表示。意思表示。承承诺诺必必须须在在其其生生效效之之前前才才能能撤撤回回，承承诺诺一一旦旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回承诺。生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回承诺。2.2 承诺承诺（acceptance）2.2.4 承诺的撤回承诺的撤回 英英美美法法认认为为，承承诺诺的的函函电电一一经经投投邮邮就就立立即即生生效效，因此，因此，受要约人发出承

21、诺通知后受要约人发出承诺通知后，就不能撤回承诺就不能撤回承诺。德德国国法法认认为为，承承诺诺在在到到达达要要约约人人时时生生效效，因因此此，受受要要约约人人在在发发出出承承诺诺通通知知之之后后，原原则则上上仍仍然然可可以以撤撤回回承承诺诺，但但撤撤回回承承诺诺的的通通知知必必须须与与承承诺诺的的通通知知同同时时或或者者先时到达要约人，才能撤回承诺。先时到达要约人，才能撤回承诺。第三节第三节 合同的有效性合同的有效性 3.1 当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力 3.2 合同的合法性合同的合法性 3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.4 合同的形式合同的形式第三节第三节

22、合同的有效性合同的有效性 各国法律通常规定，只有合同各国法律通常规定，只有合同同时符合以下同时符合以下四项条件四项条件，才是，才是有效合同有效合同：当事人必须具有订立合同的能力；当事人必须具有订立合同的能力；合同的标的、内容必须合法；合同的标的、内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式要求；合同必须符合法律规定的形式要求；当事人的意思表示必须真实。当事人的意思表示必须真实。3.1 当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力3.1.1 德国法德国法 德国法德国法区分无行为能力、限制行为能力两种情形：区分无行为能力、限制行为能力两种情形：依据德国民法典，依据德国民法典，无行为能力的人所订立的合同无效

23、无行为能力的人所订立的合同无效。无无行行为为能能力力的的人人包包括括：未未满满七七岁岁的的儿儿童童；处处于于精精神神错错乱乱状状态态，不不能能自自由由决决定定意意志志，而而且且按按其其性性质质此此种种状状态态并并非非暂时者；暂时者；因患精神病被宣告为禁治产者。因患精神病被宣告为禁治产者。依依据据德德国国民民法法典典，限限制制行行为为能能力力的的人人所所订订立立的的合合同同，须须经其法定代理人的同意才能有效经其法定代理人的同意才能有效。限制行为能力的人，是指年满七岁的未成年人。限制行为能力的人，是指年满七岁的未成年人。3.1 当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力3.1.2 法国法法国法 依依

24、据据法法国国民民法法典典，未未成成年年人人、受受法法律律保保护护的的成年人成年人，是，是无订立合同能力无订立合同能力的人。的人。无无订订立立合合同同能能力力的的人人所所订订立立的的合合同同，须须取取得得其监护人或管理人的同意，否则合同无效。其监护人或管理人的同意，否则合同无效。受受法法律律保保护护的的成成年年人人，包包括括：官官能能衰衰退退者者；因挥霍浪费、游手好闲以致陷入贫困者。因挥霍浪费、游手好闲以致陷入贫困者。3.1 当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力3.1.3 英美法英美法 英英美美法法认认为为，未未成成年年人人、精精神神病病人人、酗酗酒酒者者，都都是是缺缺乏乏缔缔约能力约能力的

25、人。的人。未未成成年年人人订订立立的的合合同同，在在其其成成年年之之后后，可可以以追追认认，也也可可以以撤销。但是，未成年人所订立的必需品合同是有效的。撤销。但是，未成年人所订立的必需品合同是有效的。精神病人订立的合同无效。精神病人订立的合同无效。酗酗酒酒者者订订立立的的合合同同原原则则上上有有效效。但但是是，如如果果酗酗酒酒者者在在订订立立合同时由于醉酒而失去行为能力，可要求撤销合同合同时由于醉酒而失去行为能力，可要求撤销合同。3.1 当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力3.1.4 中国中国法法 我我国国民民法法通通则则，将将公公民民的的民民事事行行为为能能力力区区分分为为：完完全全民民

26、事事行行为为能能力力、限制民事行为能力限制民事行为能力、无民事行为能力无民事行为能力三类。三类。完全民事行为能力人，是指十八周岁以上的公民，其所订立的合同有效。完全民事行为能力人，是指十八周岁以上的公民，其所订立的合同有效。限限制制民民事事行行为为能能力力人人，包包括括：十十周周岁岁以以上上的的未未成成年年人人；不不能能完完全全辨辨认认自己行为的精神病人。自己行为的精神病人。十周岁以上的未成年人，可以签订与其年龄、智力相适应的合同。十周岁以上的未成年人，可以签订与其年龄、智力相适应的合同。不不能能完完全全辨辨认认自自己己行行为为的的精精神神病病人人，可可以以签签订订与与其其精精神神健健康康状状

27、况况相相适适应的合同。应的合同。无无民民事事行行为为能能力力人人，包包括括：不不满满十十周周岁岁的的未未成成年年人人；不不能能辨辨认认自自己己行行为的精神病人。无民事行为能力人签订的合同无效。为的精神病人。无民事行为能力人签订的合同无效。3.2 合同的合法性合同的合法性 各各国国法法律律通通常常规规定定，当当事事人人所所订订立立的的合合同同必必须须合合法法，并并且且规规定定：凡凡是是违违反反法法律律、违违反反善善良良风风俗俗与与公共秩序的合同无效公共秩序的合同无效。3.2 合同的合法性合同的合法性3.2.1 大陆法大陆法 法法国国民民法法典典规规定定，任任何何人人均均不不得得以以特特别别约约定

28、定违违反反有有关关公公共共秩序秩序、善良风俗的法律善良风俗的法律。合合同同非非法法主主要要包包括括两两种种情情形形：合合同同的的标标的的物物是是法法律律所所不允许进行交易的物品；合同所追求的目的不合法。不允许进行交易的物品；合同所追求的目的不合法。德德国国民民法法典典规规定定，合合同同违违反反法法律律上上的的禁禁止止者者，合合同同无无效效；并规定，并规定，违反善良风俗的合同违反善良风俗的合同也也无效无效。3.2 合同的合法性合同的合法性 3.2.2 英美法英美法 英英美美法法认认为为，一一项项有有效效的的合合同同必必须须具具有有合合法法目目的的。凡凡是是没没有有合合法法目目的的的的合合同同是是

29、非非法法的的，因因而而是无效的。是无效的。3.2 合同的合法性合同的合法性 3.2.2 英美法英美法 根根据据某某些些英英美美法法学学者者的的分分类类，以以下下三三类类合合同同属于属于非法合同非法合同：违反公共政策的合同违反公共政策的合同 如限制竞争的合同如限制竞争的合同 不道德的合同不道德的合同 如对婚姻家庭起不良影响的合同如对婚姻家庭起不良影响的合同违法的合同违法的合同 如赌博合同如赌博合同3.2 合同的合法性合同的合法性 3.2.3 中国法中国法 民民法法通通则则规规定定，违违反反中中国国法法律律、损损害害我我国国社会公共利益的合同是无效合同社会公共利益的合同是无效合同。3.3 当事人意

30、思表示的真实性当事人意思表示的真实性 合合同同是是双双方方或或多多方方当当事事人人意意思思表表示示一一致致的的结结果果。如如果果当当事事人人的的意意思思表表示示有有错错误误，或或者者是是在在受受欺欺诈诈或或受受胁胁迫迫的的情情况况下下订订立立合合同同，当当事事人人之之间间虽虽然然形形成成合合意意，但是但是这种合意是不真实的这种合意是不真实的。对对于于这这种种合合同同应应当当如如何何处处理理，是是合合同同法法上上的的一一个个重重要要问问题题。基基本本上上各各国国都都是是可可以以主主张张合合同同无无效效、变变更更或撤销合同或撤销合同3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.1

31、错误错误 各各国国法法律律均均认认为为，并并不不是是任任何何意意思思表表示示的的错错误误，均均可可使使表表意意人人主主张张合合同同无无效效或或撤撤销销合合同同，而而是是规规定定，在在某某些些情情况况下下，作作出出错错误误的的意意思思表表示示的的一一方方可可以以主主张张合同无效或撤销合同。合同无效或撤销合同。对对于于在在什什么么情情况况下下，有有错错误误的的一一方方可可以以主主张张合合同同无效或撤销合同，各国法律各有不同规定。无效或撤销合同，各国法律各有不同规定。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.1 错误错误 依据依据法国民法典法国民法典的规定：的规定：错误在涉及合同

32、标的物的本质错误在涉及合同标的物的本质时，时，合同无效合同无效。如如果果在在认认定定谁谁是是订订立立合合同同的的对对象象上上产产生生错错误误，原原则则上上不不能能成成为为合合同同无无效效的的原原因因；但但若若订订约约对对象象的的考考虑虑是是订订立立该该合合同同的的主主要要原原因因，而而在在订订约约时时错错认认了了订约对象，则可作为合同无效的原因。订约对象，则可作为合同无效的原因。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性3.3.1 错误错误 德德国国法法认认为为，下下列列两两种种错错误误均均可可产产生生撤撤销销合同合同的后果：的后果：意思表示的内容有错误意思表示的内容有错误 意思表示

33、的形式有错误意思表示的形式有错误 如把美元误写成英镑如把美元误写成英镑3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.1 错误错误 依据依据英国法英国法：一方当事人的错误一方当事人的错误，原则上不影响合同的有效性原则上不影响合同的有效性。当当某某项项错错误误导导致致当当事事人人之之间间没没有有达达成成真真正正的的协协议议时时，合同无效合同无效，主要包括：，主要包括：在合同性质上发生错误；在合同性质上发生错误；在认定当事人上发生错误；在认定当事人上发生错误；在认定合同的标的物上，双方当事人都存在错误；在认定合同的标的物上，双方当事人都存在错误；一一方方当当事事人人已已知知道道对对方

34、方当当事事人人有有误误会会，在在此此情情况况下下，对方当事人可主张合同无效。对方当事人可主张合同无效。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.1 错误错误 依据依据美国法美国法：一方当事人的错误一方当事人的错误，原则上不能要求撤销合同原则上不能要求撤销合同。双双方方当当事事人人都都有有错错误误时时，当当该该项项错错误误涉涉及及合合同同的的重重要要条条款款，认认定定合合同同当当事事人人，或或者者合合同同标标的的物物的的存存在在、性性质质、数量时，才可主张合同无效或者撤销合同。数量时，才可主张合同无效或者撤销合同。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性3.3.2

35、 欺诈欺诈 欺诈欺诈，是指，是指以使他人发生错误为目的的故意行为以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律均认为，因受各国法律均认为，因受欺诈欺诈而订立合同时，蒙受而订立合同时，蒙受 欺骗的一方可以欺骗的一方可以撤销合同或者主张合同无效撤销合同或者主张合同无效。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性3.3.2 欺诈欺诈 法国法、德国法对欺诈的处理有不同的原则：法国法、德国法对欺诈的处理有不同的原则：依据依据法国民法典法国民法典，诈欺导致合同无效诈欺导致合同无效。依据依据德国民法典德国民法典，受，受诈欺诈欺而为意思表示者，而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示表意人得撤销其意思表示

36、。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性3.3.2 欺诈欺诈 英美法将欺诈称为英美法将欺诈称为“欺骗性的不正确说明欺骗性的不正确说明”。依依据据英英国国法法，蒙蒙受受诈诈欺欺的的一一方方可可以以要要求求赔赔偿偿损损失失，并可并可撤销合同或拒绝履行撤销合同或拒绝履行其其合同义务合同义务。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.3 胁迫胁迫 胁迫胁迫，是指，是指以使人发生恐怖为目的的故意行为以使人发生恐怖为目的的故意行为。各各国国法法律律均均认认为为，在在胁胁迫迫下下订订立立的的合合同同，受受胁胁迫迫的一方可以的一方可以主张合同无效或者撤销合同主张合同无效或者撤

37、销合同。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性3.3.3 胁迫胁迫n 依依据据德德国国法法，因因被被胁胁迫迫而而订订立立合合同同，被被胁胁迫迫一方得撤销合同一方得撤销合同。n 法国民法典法国民法典规定，规定，胁迫构成合同无效胁迫构成合同无效。3.3 当事人意思表示的真实性当事人意思表示的真实性 3.3.3 胁迫胁迫 英英美美法法认认为为，胁胁迫迫是是指指对对人人身身施施加加威威吓吓，或或者者施加暴力或监禁。施加暴力或监禁。受胁迫的一方可以撤销合同受胁迫的一方可以撤销合同。3.4 合同的形式合同的形式 从订立从订立合同的形式合同的形式看，合同可分为：看，合同可分为：要式合同要式合同

38、、不要式合同不要式合同。要式合同，是指必须按照法定的形式订立的合同。要式合同，是指必须按照法定的形式订立的合同。不要式合同，是指法律不要求按照特定的形式订立的合同。不要式合同，是指法律不要求按照特定的形式订立的合同。在合同形式问题上，近代各国法律均采取在合同形式问题上，近代各国法律均采取“不要式原则不要式原则”，仅对少数合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。仅对少数合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。3.4 合同的形式合同的形式 3.4.1 法国法法国法 法国法法国法将将要式合同分为两种情况要式合同分为两种情况：以法定形式作为合同有效的要件以法定形式作为合同有效的要件。适适用用于

39、于赠赠与与合合同同、夫夫妻妻财财产产合合同同、设设立立抵抵押押权权合合同同等等少数几种合同。少数几种合同。以以法法定定形形式式作作为为证证据据，用用以以证证明明合合同同的的存存在在及及内内容容。不按法定形式订立的合同，法院将不予强制执行。不按法定形式订立的合同，法院将不予强制执行。适用于价额超过适用于价额超过50新法郎的合同。新法郎的合同。3.4 合同的形式合同的形式 3.4.2 德国法德国法 德德国国民民法法典典规规定定，不不按按照照法法律律规规定定的的形形式式而而订立的合同无效订立的合同无效。在在合合同同形形式式问问题题上上，德德国国法法以以不不要要式式合合同同为为原则，要式合同仅属例外。

40、原则，要式合同仅属例外。3.4 合同的形式合同的形式 3.4.3 英美法英美法 英美法英美法将合同分为：签字蜡封合同、简式合同。将合同分为：签字蜡封合同、简式合同。n签字蜡封合同是要式合同签字蜡封合同是要式合同，必须以特定的形式订立。，必须以特定的形式订立。n简式合同不等于不要式合同简式合同不等于不要式合同。3.4 合同的形式合同的形式 3.4.3 英美法英美法 依依据据英英国国法法，下下列列三三种种合合同同必必须须采采用用签签字字蜡蜡封封形形式式订立，否则合同无效：订立，否则合同无效：没有对价的合同；没有对价的合同；转让地产或地产权益的合同，包括：租赁土地转让地产或地产权益的合同，包括：租赁

41、土地超过超过3年的合同；年的合同；转让船舶的合同。转让船舶的合同。3.4 合同的形式合同的形式 3.4.3 英美法英美法 根根据据英英国国法法，以以下下几几种种简简式式合合同同必必须须以以书书面面形形式式订订立立，否则合同无效或者不能强制执行否则合同无效或者不能强制执行：要求以书面形式作为合同有效要件的合同。要求以书面形式作为合同有效要件的合同。包括：汇票与本票、海上保险合同、债务承认包括：汇票与本票、海上保险合同、债务承认 要求以书面形式作为证据的合同，否则合同不能强制执行。要求以书面形式作为证据的合同，否则合同不能强制执行。包括：保证合同、土地买卖合同、金钱借贷合同包括：保证合同、土地买卖

42、合同、金钱借贷合同3.4 合同的形式合同的形式 3.4.4 维也纳公约维也纳公约 联联合合国国国国际际货货物物买买卖卖合合同同公公约约第第11条条规规定定：买买卖卖合合同同无无须须以以书书面面订订立立或或证证明明，在在形形式式上上不不受受任任何何其其他他条条件件限限制制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。公公约约第第11条条是是为为了了适适应应当当代代国国际际贸贸易易的的特特点点。许许多多国国际际货货物物买买卖卖合合同同是是以以现现代代通通讯讯方方式式订订立立的的，不不一一定定以以书书面面形形式订立。式订立。中中国国在在参参加加公公约约时时，对

43、对第第11条条提提出出保保留留，声声明明订订立立国际货物买卖合同必须采用书面形式。国际货物买卖合同必须采用书面形式。第四节第四节 合同的违约与救济合同的违约与救济 4.1 合同的履行合同的履行 4.2 违约违约 4.3 违约的形式违约的形式 4.4 违约的救济方法违约的救济方法4.1 合同的履行合同的履行 合合同同的的履履行行，是是指指合合同同当当事事人人实实现现合合同同内内容容的的行为行为。比比如如，在在货货物物买买卖卖合合同同中中，卖卖方方应应按按合合同同规规定定的的时时间间、地地点点和和质质量量交交付付货货物物，买买方方应应按按合合同同规规定定的的时时间间、方方式式支支付付货货款款和和受

44、受领领货货物物等等，这这些些均均属属于于履行合同的行为。履行合同的行为。4.1 合同的履行合同的履行 各各国国法法律律均均认认为为，合合同同生生效效之之后后，合合同同当当事事人人负负有有履履行行合合同同的的义义务务。若若合合同同当当事事人人违违反反其其应应当当履履行行的的合合同同义义务务，就就应应承承担担相相应应的法律责任。的法律责任。4.2 违约违约 4.2.1 违约的概念违约的概念 违违约约，是是指指合合同同当当事事人人完完全全没没有有履履行行合合同同义义务务，或者或者没有完全履行合同义务没有完全履行合同义务的行为。的行为。若若合合同同当当事事人人违违约约，除除非非出出现现法法定定的的免免

45、责责事事由由，应当应当承担违约责任承担违约责任。4.2 违约违约 4.2.2 违约责任的归责原则违约责任的归责原则 在在违违约约责责任任的的归归责责原原则则上上，即即怎怎样样才才算算构构成成违违约约责任的问题上，英美法与大陆法存在重大差异。责任的问题上，英美法与大陆法存在重大差异。4.2 违约违约 4.2.2 违约责任的归责原则违约责任的归责原则大陆法大陆法的归责原则是的归责原则是过错责任原则过错责任原则。大陆法认为，合同当事人存在过错时，才应大陆法认为，合同当事人存在过错时，才应承担违约责任。承担违约责任。英美法英美法的归责原则是的归责原则是严格责任原则严格责任原则。英美法认为，只要合同当事

46、人有违约行为，英美法认为，只要合同当事人有违约行为，不论其是否存在过错，都应承担违约责任。不论其是否存在过错，都应承担违约责任。4.3 违约的形式违约的形式4.3.1 德国法德国法 德国民法典德国民法典将违约分为两类：将违约分为两类：一是一是给付不能给付不能；二是二是给付延迟给付延迟。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.1.1 给付不能给付不能 给给付付不不能能，是是指指合合同同当当事事人人由由于于种种种种原原因因，不不可可能能履行其合同义务履行其合同义务。德国民法典德国民法典将给付不能分为将给付不能分为自始不能自始不能、嗣后不能嗣后不能。自始不能，是指合同成立时合同即不可能履行。自始不能，

47、是指合同成立时合同即不可能履行。嗣嗣后后不不能能，是是指指在在合合同同成成立立时时，合合同同有有可可能能履履行行，但但在在合合同同成成立立后后，出出现现了了阻阻碍碍合合同同履履行行的的情情况况，而而使使得得合同不能履行。合同不能履行。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.1.1 给付不能给付不能 根据德国民法典，若属于根据德国民法典，若属于自始不能自始不能，合同合同是是无效无效的。的。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.1.1 给付不能给付不能 嗣后不能嗣后不能，区别以下三种情况，产生不同的法律后果：，区别以下三种情况，产生不同的法律后果：非非因因债债务务人人的的过过失失引引起起的的嗣嗣后后

48、不不能能，债债务务人人不不承承担担不不履履行行合合同同的责任。的责任。债务人的过失引起的嗣后不能债务人的过失引起的嗣后不能，债务人应承担损害赔偿责任。，债务人应承担损害赔偿责任。非非因因合合同同双双方方当当事事人人的的过过失失引引起起的的嗣嗣后后不不能能，双双方方当当事事人人均均不不承担不履行合同的责任。承担不履行合同的责任。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.1.2 给付延迟给付延迟 给给付付延延迟迟，是是指指合合同同已已届届履履行行期期，而而且且是是可可能能履行履行的，但的，但债务人没有按期履行其合同义务债务人没有按期履行其合同义务。非非因因债债务务人人的的过过失失而而给给付付延延迟迟的

49、的，债债务务人人不不负负迟延责任。迟延责任。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.2 法国法法国法 法国民法典法国民法典将违约分为两类：将违约分为两类：不履行债务不履行债务、延迟延迟履行债务履行债务。合同一方当事人合同一方当事人不履行债务不履行债务，对方有权，对方有权解除合同解除合同。合同当事人合同当事人迟延履行债务迟延履行债务，应负，应负损害赔偿损害赔偿责任。责任。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.3 英国法英国法 英国法英国法将将违约违约分为：分为：违反条件违反条件、违反担保违反担保。违反条件违反条件，是指，是指违反合同的主要条款违反合同的主要条款。合同一方当事人违反条件，对方当事人有

50、权合同一方当事人违反条件，对方当事人有权解除合同解除合同，并，并可要求可要求赔偿损失赔偿损失。违反担保违反担保，是指，是指违反合同的次要条款违反合同的次要条款。合同一方当事人违反担保，对方当事人无权解除合同，而合同一方当事人违反担保，对方当事人无权解除合同，而只能要求只能要求赔偿损失赔偿损失。4.3 违约的形式违约的形式 4.3.4 美国法美国法 美国法美国法将将违约违约分为两类：分为两类：轻微违约轻微违约、重大违约重大违约。轻微违约，是指合同一方当事人在履行合同中存在一些缺轻微违约，是指合同一方当事人在履行合同中存在一些缺陷，但对方当事人已经得到该项交易的主要利益。陷，但对方当事人已经得到该