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1、刑法学总论刑法学总论2n nn n刑法学的概念与分类刑法学的概念与分类 刑法学的研究发展刑法学的研究发展 绪言刑法学的研究对象刑法学的研究对象 刑法学的体系刑法学的体系 刑法学的研究方法刑法学的研究方法绪言n n一、刑法学的概念与分类一、刑法学的概念与分类一、刑法学的概念与分类一、刑法学的概念与分类n n（一）概念（一）概念(注意区分法与法学及刑法与刑法学的概念注意区分法与法学及刑法与刑法学的概念)n n 刑刑法法学学是是研研究究刑刑法法及及其其所所规规定定的的犯犯罪罪、刑刑事事责责任任和和刑刑罚罚的的科科学学。简简单单说说，刑刑法法学学就就是是以以刑刑法法为为研研究究内内容容的的一一门门学科
2、。学科。n n 刑法学有不同的含义。刑法学有不同的含义。最广义的刑法学最广义的刑法学是研究有关犯是研究有关犯罪与刑事责任的一切问题的科学，其研究对象包括实体的罪与刑事责任的一切问题的科学，其研究对象包括实体的规范、犯罪原因与对策、形事诉讼程序、刑罚的执行等等。规范、犯罪原因与对策、形事诉讼程序、刑罚的执行等等。这种最广义的刑法学实际上是刑事法学。这种最广义的刑法学实际上是刑事法学。n n广义的刑法学，是指对现行刑法进行解释是指对现行刑法进行解释(刑法刑法解释学解释学)、对刑法规范的哲学基础进行阐释（刑法、对刑法规范的哲学基础进行阐释（刑法哲学或理论刑法学）、对刑法的历史进行研究哲学或理论刑法学
3、）、对刑法的历史进行研究（刑法史学）、对不同的刑法进行比较（比较刑（刑法史学）、对不同的刑法进行比较（比较刑法学）的学科。法学）的学科。n n狭义的刑法学，是仅指刑法解释学。张明楷主是仅指刑法解释学。张明楷主张一种中间意义的刑法学，即刑法解释学与刑法张一种中间意义的刑法学，即刑法解释学与刑法哲学的统一体。（张明楷：刑法学（上），哲学的统一体。（张明楷：刑法学（上），法律出版社法律出版社19971997，P1P1。）。）n n（二）分类n n刑法学可以从不同的角度进行分类：刑法学可以从不同的角度进行分类：n n1 1按按研研究究范范围围分分为为最最广广义义刑刑法法学学、广广义义刑刑法法学学与与狭
4、义刑法学狭义刑法学n n2 2按按研研究究方方法法分分为为沿沿革革刑刑法法学学（历历史史刑刑法法学学）、比较刑法学和注释刑法学比较刑法学和注释刑法学n n3 3按地域范围分为国内刑法学、外国刑法学和国按地域范围分为国内刑法学、外国刑法学和国际刑法学际刑法学 二、刑法学的研究发展作为一门相对独立的法律科学，刑法学产生于18世纪欧洲资产阶级革命时期，意大利刑法学家贝卡里亚于1764年撰写的论犯罪与刑罚一书标志着刑法学的诞生。近现代刑法学理论的主要学派：旧派 与 新派旧派也称刑事古典学派，也称刑事古典学派，其其哲学依据哲学依据是启蒙思想是启蒙思想和理性主义，在和理性主义，在1818世纪初到世纪初到1
5、919世纪中后期之间的世纪中后期之间的欧洲，发挥重大影响。欧洲，发挥重大影响。主张的观点主张的观点是：是：三大原则；自由意志论；客三大原则；自由意志论；客观主义；道义责任论；报应主义。观主义；道义责任论；报应主义。代表人物代表人物是贝卡里亚、费尔巴哈是贝卡里亚、费尔巴哈（被近代西方（被近代西方尊称为刑法学之父，主要提出了心理强制说和权利侵害说）尊称为刑法学之父，主要提出了心理强制说和权利侵害说）及边沁、康德与黑格尔及边沁、康德与黑格尔新派也称也称刑事实证学派，刑事实证学派，其思想渊源是社会学、其思想渊源是社会学、哲学上的实证主义思潮，由意大利的刑事人类学哲学上的实证主义思潮，由意大利的刑事人类
6、学派和德国的刑事社会学派组成。派和德国的刑事社会学派组成。主张的观点主张的观点是是天生犯罪人论；意思必至论；主观主义；社会责任论；目的论刑罚观 代表人物代表人物是龙勃罗梭、菲利、加罗法洛及李是龙勃罗梭、菲利、加罗法洛及李斯特。斯特。n n三、刑法学的研究对象三、刑法学的研究对象n n刑法学的研究对象应当是“刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚”。包括：n n1 1刑刑法法本本身身:概概念念、性性质质、地地位位、目目的的、原原则则和和适适用范围等。用范围等。n n2 2刑法规范本身刑法规范本身n n3 3刑法规范的哲学基础刑法规范的哲学基础n n4 4对刑法规范的司法解释对刑法规范的司法解释n
7、n5 5刑法适用的规律、经验与问题刑法适用的规律、经验与问题 n n四、刑法学的体系四、刑法学的体系n n 刑法学的体系刑法学的体系，是指依据一定原理构筑的刑，是指依据一定原理构筑的刑法理论有机统一体。是以刑法及其规定的犯罪、刑法理论有机统一体。是以刑法及其规定的犯罪、刑事责任和刑罚为研究对象而建立起来的。事责任和刑罚为研究对象而建立起来的。通说认为通说认为，刑法学包括总论与分论。前者研，刑法学包括总论与分论。前者研究刑法的总则规范，后者研究刑法的分则规范。分究刑法的总则规范，后者研究刑法的分则规范。分论又称罪刑各论，通常与刑法的分则体系一致。但论又称罪刑各论，通常与刑法的分则体系一致。但刑法
8、总论的体系与刑法总则的框架并不一致。刑法总论的体系与刑法总则的框架并不一致。刑法学体系之争，聚焦于总论体系的构建上。刑法学体系之争，聚焦于总论体系的构建上。n n刑法学总论体系争论的观点主要有：n n1犯罪论刑罚论n n2犯罪论刑事责任论n n3犯罪论刑事责任论刑罚论n n4刑法论犯罪论刑事责任论n n5刑法论犯罪论刑事责任论刑罚论n n五、研究方法五、研究方法n n（一）根本方法：辩证唯物主义与历史唯物主义n n（二）具体方法：阶级分析方法、理论联系实际方法、案例分析法、历史研究法、比较研究法第一编刑法论刑法概说n n刑法论刑法基本原则刑法的效力范围第一章刑法概说刑法的概念、渊源与分类n n
9、刑法概说 刑法的性质、任务与目的 刑法的规范、体系与解释第一节第一节 刑法的概念、渊源与分类刑法的概念、渊源与分类n n一、刑法的概念一、刑法的概念一、刑法的概念一、刑法的概念n n有三种代表性的观点：有三种代表性的观点：n n1 1刑法是规定犯罪与刑罚的法律刑法是规定犯罪与刑罚的法律n n2 2刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律n n3 3刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和（苏惠渔、张明楷）和（苏惠渔、张明楷）这这三三种种说说法法涉涉及及刑刑事事责责任任在在刑刑法法中中的的地地位位，尤尤其其是是刑刑事事责责
10、任任与与刑刑罚罚的的关关系系问问题题。刑刑事事责责任任是是犯犯罪罪的的法法律律后后果果，刑刑罚是刑事责任实现的最主要方式，故第二种观点可取。罚是刑事责任实现的最主要方式，故第二种观点可取。n n 刑法是掌握政权的阶级，为了维护其阶级利益，刑法是掌握政权的阶级，为了维护其阶级利益，根据本阶级的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪、根据本阶级的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和。刑事责任与刑罚的法律规范的总和。n n刑法定义包含的要点刑法定义包含的要点：n n1 1、刑法首先是法律，是仅次于宪法的二级法。、刑法首先是法律，是仅次于宪法的二级法。n n2 2、规定内容：犯罪
11、、刑事责任与刑罚。、规定内容：犯罪、刑事责任与刑罚。n n3 3、是由国家颁布的：立法机关是全国人大及其常委会。、是由国家颁布的：立法机关是全国人大及其常委会。n n 它是一独立的部门法，属于刑事法，实体法，它是一独立的部门法，属于刑事法，实体法，子法，强行法，公法，固有法，司法法。子法，强行法，公法，固有法，司法法。n n二、刑法的渊源二、刑法的渊源n n（一）刑法典n n国家以刑法名称颁布的、系统规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。刑法修正案是刑法典的组成部分。n n（二）单行刑法n n 国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑罚的某一事项的法律。n n（三
12、）附属刑法n n 附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。n n 此外，民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充的规定，也是刑法的渊源，但没有普遍效力。n n三、刑法的分类三、刑法的分类n n（一）广义刑法与狭义刑法（一）广义刑法与狭义刑法 前前前前者者者者关关于于犯犯罪罪及及其其刑刑事事责责任任的的法法律律规规范范的的总总和和，包包括括刑法典、单行刑法及附属刑法，刑法典、单行刑法及附属刑法，后者后者后者后者仅指刑法典仅指刑法典n n（二）普通刑法与特别刑法（二）普通刑法与特别刑法前前前前者者者者是是具具有有稳稳定定而而普普
13、遍遍的的约约束束力力，对对普普通通刑刑事事犯犯罪罪及及其其制制裁裁原原则则加加以以全全面面规规定定的的刑刑事事立立法法，包包括括刑刑法法典典及及其其修修正正条条款款、补补充充条条款款、立立法法解解释释和和具具有有一一般般意意义义的的单单行行刑刑法法，而而后后后后者者者者是是基基于于特特定定目目的的而而制制定定的的，只只适适用用于于特特定定的的对对象象、特特定定的的区区域域或或特特定定时时期期的的刑刑法法，包包括括具具有有特特别别法法意意义义的的单单行行刑刑法法、附属刑法及相关的国际公约的条款。附属刑法及相关的国际公约的条款。n n（三）形式刑法与实质刑法前者前者前者前者是从外形或名称上（形式上
14、）一看便知其为刑是从外形或名称上（形式上）一看便知其为刑法的法律，主要指刑法典与单行刑法。法的法律，主要指刑法典与单行刑法。后者后者后者后者是指外形或名是指外形或名称上不属刑法，但其内容规定了犯罪及其刑事责任的法律称上不属刑法，但其内容规定了犯罪及其刑事责任的法律或条款，如附属刑法。刑法理论上还有纯粹刑法与不纯粹或条款，如附属刑法。刑法理论上还有纯粹刑法与不纯粹刑法的分类。刑法的分类。纯粹刑法纯粹刑法纯粹刑法纯粹刑法就是形式刑法、就是形式刑法、不纯粹刑法不纯粹刑法不纯粹刑法不纯粹刑法就是实就是实质刑法。质刑法。n n（四）固有刑法（违反伦理道德为前提）与行政刑法（行政法中的刑事责任条款的总称）
15、第二节刑法的性质、任务与目的n n一、刑法的性质一、刑法的性质n n阶级性质阶级性质 与与 法律性质法律性质n n 阶级性质：阶级性质：n n 刑法的阶级性是马克思主义刑法学的观点，其认为：刑法的阶级性是马克思主义刑法学的观点，其认为：n n1 1、刑法是阶级社会的产物、刑法是阶级社会的产物n n2 2、刑法是统治阶级意志的反映、刑法是统治阶级意志的反映n n3 3、刑法维护的是统治阶级的利益、刑法维护的是统治阶级的利益n n4 4、刑法的阶级性质决定于国家的阶级性质。、刑法的阶级性质决定于国家的阶级性质。n n法律性质法律性质n n也就是也就是刑法所固有的区别于其它法律的属性刑法所固有的区别
16、于其它法律的属性刑法所固有的区别于其它法律的属性刑法所固有的区别于其它法律的属性n n1 1、内容的特定性。、内容的特定性。n n2 2、范围的广泛性。、范围的广泛性。n n3 3、方法的严厉性。、方法的严厉性。n n4 4、补充性。、补充性。n n5 5、保障法。、保障法。（介绍：（介绍：刑法谦抑主义刑法谦抑主义主张刑法只是在必要的范围主张刑法只是在必要的范围内适用，即刑法的适用必须慎重、谦虚。有三方面的含义：内适用，即刑法的适用必须慎重、谦虚。有三方面的含义：刑法的补充性；不完整性和宽容性刑法的补充性；不完整性和宽容性。）。）n n二、刑法的根据与任务二、刑法的根据与任务（一）刑法的根据（
17、一）刑法的根据法律根据法律根据 和和 实践根据实践根据n n（二）刑法的任务（二）刑法的任务n n刑法典第刑法典第2 2条对此予以规定，有条对此予以规定，有4 4个方面：个方面：n n 1 1、保保卫卫国国家家安安全全，保保卫卫人人民民民民主主专专政政的的政政权权和和社社会会主主义制度义制度n n 2 2、保护社会主义经济基础、保护社会主义经济基础n n 3 3、保护公民的各项权利、保护公民的各项权利n n 4 4、维护良好的秩序与安定的局面、维护良好的秩序与安定的局面 （当当然然这这是是刑刑法法的的根根本本任任务务，其其直直接接任任务务是是用用刑刑法法同同犯犯罪罪行为做斗争。）行为做斗争。）
18、n n第二条中华人民共和国刑法的任务，是用中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。社会主义建设事业的顺利进行。n n三、刑法的机能（功能）三、刑法的机能（功能）n
19、 n刑法的机能是指刑法现实的与可能发挥的作用。刑法的机能是指刑法现实的与可能发挥的作用。n n国外刑法理论一般认为具有三种机能：国外刑法理论一般认为具有三种机能：n n（一一）规规制制机机能能 指指刑刑法法具具有有使使对对犯犯罪罪行行为为的的规规范范评评价价得得以明确，以明确，从而对公民的行为进行规范、制约从而对公民的行为进行规范、制约的机能的机能n n（二）法益保护机能（二）法益保护机能 保护法益不受犯罪侵害与威胁保护法益不受犯罪侵害与威胁n n（三三）自自由由保保障障机机能能 保保障障公公民民个个人人自自由由不不受受国国家家刑刑罚罚权权不不当当侵侵害害，即即刑刑法法保保障障无无罪罪的的人人
20、不不受受刑刑事事追追究究及及犯犯罪罪的的人人不受法外制裁的作用。不受法外制裁的作用。n n（我国的苏惠渔教授认为刑法的机能是：引导与评价功能；惩罚与保（我国的苏惠渔教授认为刑法的机能是：引导与评价功能；惩罚与保障功能；保护与促进功能）障功能；保护与促进功能）n n四、刑法的目的四、刑法的目的n n刑法的目的有三个层次：刑法的目的有三个层次：n n（一）整体目的（第（一）整体目的（第1 1条）条）n n 第一条第一条为了惩罚犯罪，保护人民为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。n n（二
21、）分则各章规定的目的（二）分则各章规定的目的n n（三）各个条文的目的（主要指分则性条文）（三）各个条文的目的（主要指分则性条文）n n 不同层次的目的是整体与部分的关系，低层次目的受不同层次的目的是整体与部分的关系，低层次目的受高层次制约，高层次目的依赖低层次目的体现与实现。刑高层次制约，高层次目的依赖低层次目的体现与实现。刑法的目的体系、结构与刑法文字是纲与目的关系。法的目的体系、结构与刑法文字是纲与目的关系。第三节刑法的规范、体系与解释概念概念 刑法规范 与刑法条文的关系与刑法条文的关系 总则总则 刑法体系 分则分则 附则附则 刑法解释的概念刑法解释的概念 刑法的解释刑法解释的效力刑法解
22、释的效力刑法解释的方法刑法解释的方法一、刑法规范一、刑法规范n n（一）概念n n 以以禁禁止止、处处罚罚犯犯罪罪行行为为为为内内容容的的法法律律规规范范，就是刑法规范，也称罪刑规范。就是刑法规范，也称罪刑规范。n n（二）刑法规范与刑法条文的关系n n 刑法条文表达刑法规范，是刑法规范的载体，刑法条文表达刑法规范，是刑法规范的载体，因此刑法规范是刑法条文的内容与实质。但二者因此刑法规范是刑法条文的内容与实质。但二者并非等同，刑法总则中的许多一般性规定与原则并非等同，刑法总则中的许多一般性规定与原则性规定，就不是刑法规范。一个条文可能表达几性规定，就不是刑法规范。一个条文可能表达几个规范（个规
23、范（114114条），几个条文可能表达一个规范条），几个条文可能表达一个规范（382382、383383条）。刑法条文是直观的，刑法规范条）。刑法条文是直观的，刑法规范则不是直观的。则不是直观的。第一百一十四条第一百一十四条 放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。第三百八十二条第三百八十二条 国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、国家工作人员利用职务上的便
24、利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处对犯贪污罪的，
25、根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处（三）个人贪污数额在五
26、千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或年以下有期徒刑或者拘役；情
27、节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。n n二、刑法体系二、刑法体系n n刑法典共刑法典共452452条，分为：条，分为：n n（一）总则（第一编）（一）总则（第一编）共共5 5章章n n（二）分则（第二编）（二）分则（第二编）共共1010章章n n（三）附则（三）附则（其中，主要是总则和分则，其中，主要是总则和分则，总则总则是关于犯罪、刑事责任和是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原则的规范体系，而刑罚的一般原理原则的规范体系，而分则分则是关于具体犯罪是关
28、于具体犯罪与法定刑的规范体系，二者与法定刑的规范体系，二者是一般与特殊、抽象与具体的是一般与特殊、抽象与具体的关系。总则指导分则，分则是总则的具体体现；而关系。总则指导分则，分则是总则的具体体现；而附则附则只只有一个条文，主要是规定修订后刑法开始施行的日期，及有一个条文，主要是规定修订后刑法开始施行的日期，及与以往单行刑法的关系，宣布在修订刑法生效后某些单行与以往单行刑法的关系，宣布在修订刑法生效后某些单行刑法的废止及某些单行刑法中有关刑事责任内容的失效。）刑法的废止及某些单行刑法中有关刑事责任内容的失效。）u条文的层次结构：篇篇章章节节条条款款项项l l条条条条是最基本的单位，第是最基本的单
29、位，第1 1条到第条到第452452条统一编号条统一编号l l条下设条下设款款款款，无编号，用另起一段的形式来表示，无编号，用另起一段的形式来表示l l项项项项，用（一）、（二）、（三）来表示，用（一）、（二）、（三）来表示n n若若同同一一条条条条款款表表达达三三个个意意思思，分分别别称称为为前前段段、中中段段与后段与后段 第第二二十十九九条条教教唆唆他他人人犯犯罪罪的的，应应当当按按照照他他在在共共同同犯犯罪罪中中所所起起的的作作 用用 处处 罚罚。教教 唆唆 不不 满满 十十 八八 周周 岁岁 的的 人人 犯犯 罪罪 的的，应应 当当 从从 重重 处处 罚罚。如如果果被被教教唆唆的的人人
30、没没有有犯犯被被教教唆唆的的罪罪，对对于于教教唆唆犯犯，可可以以从从轻轻或或者者减轻处罚。减轻处罚。n n但但书书多多是是对对前前段段内内容容的的例例外外、限限制制、相相反反或或补补充充规规定。主要包括如下情况：定。主要包括如下情况：1 1与前段构成例外关系（与前段构成例外关系（8 8条）条）22与前段构成限制关系（与前段构成限制关系（7373条条1 1、2 2款）款）33与前段构成补充关系（与前段构成补充关系（3737条）条）n n第八条第八条外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上国国家或者公民犯
31、罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。处罚的除外。n n第七十三条第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。n n第三十七条第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以对于犯罪情节轻微不需要判处刑
32、罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。门予以行政处罚或者行政处分。n n三、刑法解释三、刑法解释n n（一）概念（一）概念n n 刑刑法法解解释释是是对对刑刑法法规规定定含含义义的的阐阐明明，目目的的是是为为了了正正确确理解刑法规范含义，并正确地适用刑法规范理解刑法规范含义，并正确地适用刑法规范分类：立法解释 1、从解释的 效力上分司法解释 学理解释 2、从解释的方法上分 文理解释 当然解释 伦理
33、解释 扩张解释与限制解释n n（二）刑法解释的效力（二）刑法解释的效力n n 1 1正式的刑法解释正式的刑法解释n n （1 1）立立法法解解释释 国国家家最最高高立立法法机机关关即即全全国国人人大大及其常委会对刑法的含义所做的解释。及其常委会对刑法的含义所做的解释。n n A.A.用刑法条文对有关刑法术语所做的解释用刑法条文对有关刑法术语所做的解释n n B.B.由由国国家家立立法法机机关关在在法法律律的的起起草草说说明明或或修修订说明中对某种特定的刑法术语所做的解释订说明中对某种特定的刑法术语所做的解释n n C.C.刑刑法法在在施施行行中中发发生生歧歧义义，由由全全国国人人大大常常委会进
34、行解释委会进行解释n n（2 2）司法解释）司法解释 由国家最高司法机关对刑法规定由国家最高司法机关对刑法规定的含义所做的说明。的含义所做的说明。n n 凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。的问题，由最高人民法院进行解释。n n 凡属于检察院监察工作中具体应用法律、法凡属于检察院监察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。令的问题，由最高人民检察院进行解释。n n 两高的解释如果有原则性的分歧，报请全国两高的解释如果有原则性的分歧，报请全国人大常委会解释或决定。人大常委会解释或决定。n n2 2非正式的刑
35、法解释非正式的刑法解释n n 主主要要指指学学理理解解释释。是是由由国国家家宣宣传传机机构构、社社会会组组织织、科科研单位或专家学者从学理上对刑法含义所做的解释研单位或专家学者从学理上对刑法含义所做的解释。n n（三）刑法解释的方法（三）刑法解释的方法n n 1 1文理解释文理解释 从刑法条款语义出发阐释刑法规定含义从刑法条款语义出发阐释刑法规定含义的解释方法，如对的解释方法，如对“公共财产公共财产”的解释。的解释。第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：（一）国有财产；（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（三
36、）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。或者运输中的私人财产，以公共财产论。n n2 2论理解释论理解释 按照立法精神，联系刑法产生的原由、沿革及其他相按照立法精神，联系刑法产生的原由、沿革及其他相关事项，对刑法规定做逻辑分析，从而阐明其真实含义的关事项，对刑法规定做逻辑分析，从而阐明其真实含义的解释方法。解释方法。l l 当然解释当然解释 是刑法未明示某一事项，但依规范目的、
37、事物属性和形是刑法未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。如偷税罪式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。如偷税罪及减刑例。及减刑例。l l 扩张解释扩张解释 是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。如刑法如刑法116116条对汽车的规定应包含作为交通工具使用的大型拖拉机条对汽车的规定应包含作为交通工具使用的大型拖拉机第一百一十六条破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽第一百一十六条破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆
38、、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。年以上十年以下有期徒刑。l l 限制解释限制解释 是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释 如刑法如刑法267267条第二款规定的，携带凶器抢夺的，以抢劫论中对凶器的解条第二款规定的，携带凶器抢夺的，以抢劫论中对凶器的解释。释。n n【课堂测验】【课堂测验】1 1、我国于、我国于19971997年修订的刑法的生效方式是（）年修订的刑法的生效方式是（）A.A.从公布之日起生效从公布之日起生效 B.B.公布之日后经过一段时
39、间再施行公布之日后经过一段时间再施行 C.C.全国人大批准后生效全国人大批准后生效 D.D.全国人大常委会批准后生效全国人大常委会批准后生效 2 2、我我国国刑刑法法第第9999条条规规定定：本本法法所所称称以以上上、以以下下、以以内内，都都包括本数在内。这属于（）包括本数在内。这属于（）A.A.司法解释司法解释 B.B.立法解释立法解释 C.C.文理解释文理解释 D.D.伦理解释伦理解释 3 3、有权进行司法解释的主体包括（）、有权进行司法解释的主体包括（）A.A.最高人民法院最高人民法院 B.B.公安部公安部 C.C.最高人民检察院最高人民检察院 D.D.司法部司法部n n【思考题】【思考
40、题】n n1 1刑法规范与刑法条文之间的关系。刑法规范与刑法条文之间的关系。n n2 2刑法解释的方法。刑法解释的方法。n n【推荐阅读】【推荐阅读】n n1.1.刑法的启蒙，陈兴良著，法律出版社；刑法的启蒙，陈兴良著，法律出版社；n n2.2.论犯罪与刑罚，论犯罪与刑罚，意意 贝卡里亚著，中国法制贝卡里亚著，中国法制出版社出版社n n3 3张明楷著：刑法的基础观念，中国检察出张明楷著：刑法的基础观念，中国检察出版社版社19951995年版。年版。第二章刑法的基本原则刑法基本原则概述 罪刑法定原则罪刑法定原则刑法的基本原则刑法的基本原则 适用刑法人人平等原则适用刑法人人平等原则 罪责刑相适应原
41、则罪责刑相适应原则n第一节刑法基本原则概述概念概念 刑法基本原则的刑法基本原则的确定确定 意义意义n一、概念一、概念n n 刑法的基本原则，是指刑法本身所具有的，贯穿于全部刑法规范，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。具有指导刑事立法、刑事司法的作用和意义，并体现刑事法制基本精神。内涵特征n n1.一般说来，应是刑法所特有的原则，而不是各个部门法所共有的原则。但也不排除与其他部门法共同使用同一原则。n n2应贯穿于刑法始终，具有全局性、根本性的原则。n n3应是刑法的制定、解释与适用都必须遵循的原则。n n二、刑法基本原则的确定与意义二、刑法基本原则的确定与意义n n（一）确定 新刑法
42、明确规定了三项基本原则，即罪刑法定新刑法明确规定了三项基本原则，即罪刑法定原则、适用刑法平等原则和罪责刑相适应原则。那原则、适用刑法平等原则和罪责刑相适应原则。那么，除了这三原则之外，还有没有其他基本原则？么，除了这三原则之外，还有没有其他基本原则？这是学界纷争的问题。这是学界纷争的问题。n n（二）意义n n 1 1刑刑事事立立法法 必必须须遵遵循循刑刑法法基基本本原原则则不不得得违违背背n n 2 2刑事司法刑事司法 大力贯彻基本原则，强化法治大力贯彻基本原则，强化法治意识和司法公正观念，反对特权思想和徇私舞弊。意识和司法公正观念，反对特权思想和徇私舞弊。第二节罪刑法定原则罪刑法定原则溯源
43、罪刑法定原则溯源 罪刑法定原则的罪刑法定原则的内容和要求内容和要求 罪刑法定原则的罪刑法定原则的罪刑法定原则的罪刑法定原则的立法体现立法体现立法体现立法体现 罪行法定原则的罪行法定原则的罪行法定原则的罪行法定原则的司法适用司法适用司法适用司法适用n一、罪刑法定原则溯源一、罪刑法定原则溯源n（）含义n n 罪刑法定原则的基本含义是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处刑”，来自拉丁文中的法律格言。一般认为，罪刑法定原则是17至18世纪之间，资产阶级为反对封建特权和法官司法擅断而在刑事方面提出的具有划时代意义的刑法原则。n n 但其思想肇始于1215年英王约翰签署的大宪章，其中第39条规定：“凡是
44、自由民除经其贵族依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收其财产，剥夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”这一规定奠定了“正当程序”的思想基础。英国1628年的权利请愿书，1688年的人身保护法也从不同角度巩固了罪刑法定主义思想。n n 不过，外国刑法理论通常认为，现代意义上的罪刑法定原则的法律渊源是法国1789年的人权宣言、1791年的法国宪法和1810年的法国刑法典。人权宣言第8条规定：“在绝对必要的刑罚之外不能制定法律，不依据犯罪行为前制定且颁布并付诸实施的法律，不得处罚任何人。”1810年法国刑法典第4条规定：“没有在犯罪行为时以明文规定刑罚的法律，对任何人不得
45、处以违警罪、轻罪和重罪。”n n（二）思想渊源n n 罪刑法定原则沿革意义上的罪刑法定原则沿革意义上的思想渊源思想渊源，是自然，是自然法理论、三权分立思想与心理强制说。法理论、三权分立思想与心理强制说。但是，现在西方学者一般认为，民主主义与尊但是，现在西方学者一般认为，民主主义与尊重人权主义是罪刑法定原则的重人权主义是罪刑法定原则的思想基础思想基础。n n 民主主义民主主义是指对于什么行为是犯罪，对犯罪应处以何是指对于什么行为是犯罪，对犯罪应处以何种刑罚，应由国民自己决定种刑罚，应由国民自己决定由国民选举自己的代表组成由国民选举自己的代表组成立法机关，由立法机关制定法律决定。立法机关，由立法机
46、关制定法律决定。尊重人权主义尊重人权主义是指为了保障人权，就要使国民事先能是指为了保障人权，就要使国民事先能预测自己行为的性质和后果，因此对预测自己行为的性质和后果，因此对“罪罪”与与“刑刑”都必须都必须在事前明确规定。在事前明确规定。n n二、罪刑法定原则的内容和要求n n 基本内容：基本内容：n n形式层面形式层面：（1 1）法律主义，）法律主义，排斥习惯法排斥习惯法n n （2 2）重法不溯及既往）重法不溯及既往n n （3 3）否定类推解释）否定类推解释n n （4 4）禁止绝对不定期刑）禁止绝对不定期刑n n实质层面实质层面：（1 1）明确性；）明确性；n n （2 2）禁止处罚不当
47、罚行为；）禁止处罚不当罚行为；n n （3 3）禁止不均衡残虐刑罚）禁止不均衡残虐刑罚n n排斥习惯法实际就是”无成文法不为罪”原则。习惯曾经是法的主要渊源，早期的成文法也是对习惯的承认与固定，是习惯的法律记载。但是在当代法律制度中，习惯仅存在于民商法和国际贸易等有限的范畴内。罪行法定主义强调刑法必须具有成文法的法典形式，一切习惯法都必须予以废除。n n重法不溯及既往重法不溯及既往实际是实际是”无事前法不为罪无事前法不为罪”原则。原则。使用事后立法的方法来规范事前的行为即所谓使用事后立法的方法来规范事前的行为即所谓的的溯及既往溯及既往的制度。刑法溯及既往就是采用事后立的制度。刑法溯及既往就是采
48、用事后立法的方法来制裁事前的行为，而相对于事前立法而法的方法来制裁事前的行为，而相对于事前立法而言，被制裁的行为事前并无明确的违法性。相对于言，被制裁的行为事前并无明确的违法性。相对于事前的行为，事后立法尚未发生法律效力，两者之事前的行为，事后立法尚未发生法律效力，两者之间本质上并不发生法律适用的关系。因此，允许刑间本质上并不发生法律适用的关系。因此，允许刑法溯及既往，就等于扩大了刑法的适用范围。法溯及既往，就等于扩大了刑法的适用范围。但是，当代罪行法定主义的重要特征之一是维但是，当代罪行法定主义的重要特征之一是维护被告人的利益，强调对人权的保障，故凡是有利护被告人的利益，强调对人权的保障，故
49、凡是有利于被告的溯及既往仍然为罪行法定主义所许可。于被告的溯及既往仍然为罪行法定主义所许可。n n禁止适用司法类推 实际就是实际就是“无严格法不为罪无严格法不为罪”原则。原则。类推曾是一项长期存在于司法实践中的法律制度，中国类推曾是一项长期存在于司法实践中的法律制度，中国古代刑法称之为古代刑法称之为“比附援引比附援引”。比如，唐律规定比如，唐律规定，“诸断诸断罪无正条，其应出罪者，则举重以明轻。其应入罪者，则罪无正条，其应出罪者，则举重以明轻。其应入罪者，则举轻以明重举轻以明重”。另外，根据汉书另外，根据汉书 刑法志的记载，遇有刑法志的记载，遇有疑难案件难以判决定罪时，应将案情和所当比律令一起
50、上疑难案件难以判决定罪时，应将案情和所当比律令一起上奏。奏。比附援引的制度到了隋代时成为定例，一直沿袭直民比附援引的制度到了隋代时成为定例，一直沿袭直民国初年国初年。资产阶级启蒙运动以后，类推制度逐步从欧洲资本主义资产阶级启蒙运动以后，类推制度逐步从欧洲资本主义国家的刑法中消失，但第二次世界大战期间，纳粹德国在国家的刑法中消失，但第二次世界大战期间，纳粹德国在刑法中恢复了类推制度，原苏联的刑法也在这一时期恢复刑法中恢复了类推制度，原苏联的刑法也在这一时期恢复了类推。目前，除丹麦等极少国家的刑法尚保留着类推适了类推。目前，除丹麦等极少国家的刑法尚保留着类推适用制度外，其他国家都通过强调罪行法定原