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1、第三章外商投资企业法律制度 1 1第一节外商投资企业法概述 一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在在中国境内中国境内投资举办的企业。投资举办的企业。二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类（一）中外合资经营企业（一）中外合资经营企业（一）中外合资经营企业（一）中外合资经营企业中外合资经营企业亦称股权式合营企业。它是由外中外合资经营企业亦称股权式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组
2、织或者个人同中国的公司、国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。企业。2 2 （二）中外合作经营企业（二）中外合作经营企业（二）中外合作经营企业（二）中外合作经营企业中外合作经营企业亦称契约式合营企业。它是由外国中外合作经营企业亦称契约式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的
3、公司、企业公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的；由双方通过合作经营企业合政府批准，设在中国境内的；由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。同约定各自的权利和义务的企业。注意：无论合资、合作，外方可以是个人，中方可以注意：无论合资、合作，外方可以是个人，中方可以是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。（三）外资企业（三）外资企业（三）外资企业（三）外资企业外资企业亦称外商独资经营企业。它是指外国的公
4、司、外资企业亦称外商独资经营企业。它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。但不包括外国公司、企业和其他经济投资者投资的企业。但不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。组织在中国境内设立的分支机构。3 3 （四）中外合资股份有限公司（四）中外合资股份有限公司（四）中外合资股份有限公司（四）中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司，是指外国的公司、企业和中外合资股份有限公司，是指外国的
5、公司、企业和其他经济组织或者个人（简称外国股东）同中国的公司、其他经济组织或者个人（简称外国股东）同中国的公司、企业或者其他经济组织（简称中国股东），依照中国的企业或者其他经济组织（简称中国股东），依照中国的法律和行政法规，在中国境内设立的，全部资本由等额法律和行政法规，在中国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。有公司股份的企业法人。4 4 三、外商投资企业的权利和义务三、外商投资企业的权利和
6、义务三、外商投资企业的权利和义务三、外商投资企业的权利和义务 四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目根据指导外商投资方向规定的规定，外商投资企根据指导外商投资方向规定的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。（一）鼓励类外商投资项目（一）鼓励类外商投资项目（一）鼓励类外商投资项目（一）鼓励类外商投资项目 （二）限制类外商投资项目（二）限制类外商投资项目（二）限制类外商投资项目（二）限制类外商投资项目属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：属于下列情形之一的，列为
7、限制类外商投资项目：1.1.技术水平落后的；技术水平落后的；2.2.不利于节约资源和改善生态环境的；不利于节约资源和改善生态环境的；3.3.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；采的；4.4.属于国家逐步开放的产业的；属于国家逐步开放的产业的；5.5.法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。5 5 （三）禁止类外商投资项目（三）禁止类外商投资项目（三）禁止类外商投资项目（三）禁止类外商投资项目属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：1.1.危害国家安全或者损害社会公众利益
8、的；危害国家安全或者损害社会公众利益的；2.2.对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；健康的；3.3.占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；4.4.危害军事设施安全和使用效能的；危害军事设施安全和使用效能的；5.5.运用我国特有工艺或者技术生产产品的；运用我国特有工艺或者技术生产产品的；6.6.法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。（四）允许类外商投资项目（四）允许类外商投资项目（四）允许类外商投资项目（四）允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，
9、为不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。允许类外商投资项目。6 6 产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。为允许类外商投资项目。【例题【例题0101多选题】根据指导外商投资方向规定的多选题】根据指导外
10、商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有（）。规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有（）。A.A.能源、重要原材料工业项目能源、重要原材料工业项目B.B.不利于节约资源和改善生态环境的项目不利于节约资源和改善生态环境的项目C.C.从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目目D.D.运用我国特有工艺生产产品的项目运用我国特有工艺生产产品的项目7 7 五、外商投资企业的出资方式、比例及期限五、外商投资企业的出资方式、比例及期限五、外商投资企业的出资方式、比例及期限五、外商投资企业的出资方式、比例及期限（一）外商投资企业的出资
11、方式（一）外商投资企业的出资方式（一）外商投资企业的出资方式（一）外商投资企业的出资方式1.1.现金出资现金出资外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。能以人民币缴付出资。2.2.实物出资实物出资（1 1）中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由）中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请中中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。外投资各方同意的第三者评定。（2 2）中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、）中外投资者用作投资的实物，必须
12、为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其拥有所有权和处置且未设立任何担保物权，并应当出具其拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产，以及用自己以外的他人财产作租赁的设备或者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产和为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产和权益为其出资担保。权益为其出资担保。8 8 （3 3）外方投资者用以投资的机器设备或者）外方投资者用以投资的机器设备或者其他物料，还应报审查批准机关批准。其他物料，还应报审查批准机关批
13、准。（4 4）外方投资者以机器设备或者其他物料出）外方投资者以机器设备或者其他物料出资的，应符合下列条件：资的，应符合下列条件：为企业生产所必需的；为企业生产所必需的；作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。国际市场价格。3.3.场地使用权出资场地使用权出资中方投资者可以用场地使用权作为出资，其中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。用相同。9 9 4.4.工业产权、专有技术出资工业产权、专有技术出资（1 1）外方投资者出资的工业产权、专有技术必须符）
14、外方投资者出资的工业产权、专有技术必须符合下列条件之一：合下列条件之一：能显著改进现有产品的性能、质量，能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；提高生产效率；能显著节约原材料、燃料、动力。能显著节约原材料、燃料、动力。（2 2）中外投资者出资的工业产权或专有技术，必须）中外投资者出资的工业产权或专有技术，必须是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。议方式取得的技术使用权，不得用来出资。（3 3）出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证）出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明，并提交该工业
15、产权或专有技术的有关资料，包括专利明，并提交该工业产权或专有技术的有关资料，包括专利证书或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、证书或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依据、签订的作价协议等有关文件，实用价值、作价的计算依据、签订的作价协议等有关文件，作为合营（或合作）合同的附件。作为合营（或合作）合同的附件。（4 4）其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协）其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三者评定。外方投商确定，或聘请中外投资各方同意的第三者评定。外方投资者作为出资的工业产权、专有技术，应报审查批准机关资者作为出
16、资的工业产权、专有技术，应报审查批准机关批准。批准。1010 5.5.其他财产权利出资其他财产权利出资（1 1）中外合作者可以用其他财产权利出资或）中外合作者可以用其他财产权利出资或作为合作条件。其他财产权利主要包括：国有企作为合作条件。其他财产权利主要包括：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的权益等。的权益等。（2 2）经审批机关批准，外资企业的外国投资）经审批机关批准，外资企业的外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企者也可以用其从中国境内举
17、办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。业获得的人民币利润出资。【例题【例题0202判断题】中外合资经营企业、中外判断题】中外合资经营企业、中外合作经营企业的中方投资者以场地使用权作价出合作经营企业的中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额可以由中外双方协商确定，也资的，其作价金额可以由中外双方协商确定，也可以聘请各方同意的第三方评定。（）可以聘请各方同意的第三方评定。（）1111 （二）外商投资企业的出资比例（二）外商投资企业的出资比例（二）外商投资企业的出资比例（二）外商投资企业的出资比例1.1.中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般
18、不得低于合营企业注册资本的不得低于合营企业注册资本的25%25%。2.2.在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的25%25%。3.3.对外国投资者的出资比例低于对外国投资者的出资比例低于25%25%的，通过审批的，的，通过审批的，颁发加注颁发加注“外资比例低于外资比例低于25%”25%”字样的外商投资企业批准字样的外商投资企业批准证书；取得登记的，颁发在证书；取得登记的，颁发在“企业类型企业类型”后加注后加注“外资比外资比例低于例低于25%”25%”字样
19、的外商投资企业营业执照。字样的外商投资企业营业执照。（注意：外国投资者的出资比例低于（注意：外国投资者的出资比例低于25%25%的，也可能的，也可能通过审批，但是营业执照要显示通过审批，但是营业执照要显示“外资比例低于外资比例低于25%”25%”）1212 （三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限1.1.外商投资企业合同中规定外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起方应当自营业执照签发之日起6 6个月内缴清；合同中规定个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出
20、资不得低于各自认缴分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的出资额的15%15%，并且应当在营业执照签发之日起，并且应当在营业执照签发之日起3 3个月内个月内缴清。缴清。【例题【例题0303单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600600万美元，其中甲公司出资万美元，其中甲公司出资400400万美元，乙公司出资万美元，乙公司出资200200万万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。20092009年
21、年5 5月月1010日，丙企业取得工商行政管理部门于日，丙企业取得工商行政管理部门于20092009年年5 5月月5 5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（）。述中，正确的是（）。A.A.乙公司应于乙公司应于20092009年年8 8月月5 5日前至少缴付日前至少缴付3030万美元万美元B.B.乙公司应于乙公司应于20092009年年8 8月月1010日前至少缴付日前至少缴付5050万美元万美元C.C.乙公司应于乙公司应于20092009年年1111月月5 5日前至少缴付日前至少缴付3030万美元万美元D.D.乙公
22、司应于乙公司应于20092009年年1111月月1010日前至少缴付日前至少缴付5050万美元万美元1313 2.2.未按期出资的后果：外商投资企业投资各方未能在未按期出资的后果：外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同外商投资企业自动解散，规定的期限内缴付出资的，视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。外商投资企业批准证书自动失效。3.3.外商投资企业投资一方未能在规定的期限内缴付出外商投资企业投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，该方违约，其对守约方承担违约责任，此时守约方资的，该方违约，其对守约方承担违约责任，此时守约方可以行使催告权，在催告期内仍不履行义务
23、的，此时视为可以行使催告权，在催告期内仍不履行义务的，此时视为违约方自动退出，守约方可以寻找另外的投资者，并可以违约方自动退出，守约方可以寻找另外的投资者，并可以要求违约方承担赔偿责任。要求违约方承担赔偿责任。1414 【例题【例题0404多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资设立外商投资企业丙。丙企业成立后，乙公司按合同规定设立外商投资企业丙。丙企业成立后，乙公司按合同规定缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。乙公司缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。乙公司遂向甲公司发出催告函，要求甲公司在遂向甲公司发出催告函，要求甲公司在1 1个月内缴清
24、出资，个月内缴清出资，但但1 1个月后甲公司仍未缴清出资。下列表述中，符合外商个月后甲公司仍未缴清出资。下列表述中，符合外商投资企业法律制度规定的有（）。投资企业法律制度规定的有（）。A.A.甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动退出丙企业退出丙企业B.B.乙公司应当在乙公司应当在1 1个月内向原审批机关申请批准解散个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者承担甲公司在合同中丙企业或者申请批准另找外国投资者承担甲公司在合同中的权利和义务的权利和义务C.C.如果乙公司未在如果乙公司未在1 1个月内向原审批机关申请批准解个月内向
25、原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权散丙企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销对丙企业的批准证书吊销对丙企业的批准证书D.D.乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造成的经济损失成的经济损失1515 4.4.对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起应自外商投资企业营业执照颁发之日起3 3个月内支付全部购买金。对特殊情况需延长支付者，经审个月内支付全部购买金。对特殊情况需延长支付者，经审批机关批
26、准后，应自营业执照颁发之日起批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6 6个月内支付购个月内支付购买总金额的买总金额的60%60%以上，在以上，在1 1年内付清全部购买金，年内付清全部购买金，并按实并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中购买金额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。1616 【例题【例题0505多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资多选题】外国甲公司收购境内乙
27、公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于产，并以该资产作为出资与境内丙公司于20002000年年3 3月月1 1日日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为产的价款为120120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（）。方式中，不符合规定的有（）。A.A.甲公司于甲公司于20002000年年5 5月月3030日向乙公司一次支付日向乙公司一次支付120120万万美元美元B.B.甲公司于甲公司于20002000年年5 5月月3030日向乙公司支付日向乙公司支付606
28、0万美元，万美元，20012001年年2 2月月2828日支付日支付6060万美元万美元C.C.甲公司于甲公司于20012001年年2 2月月2828日向乙公司一次支付日向乙公司一次支付120120万万美元美元D.D.甲公司于甲公司于20002000年年8 8月月3030日向乙公司支付日向乙公司支付8080万美元，万美元，20012001年年8 8月月3030日支付日支付4040万美元万美元1717 【例【例0606题题 判断题】国内企业甲被外国投资判断题】国内企业甲被外国投资者乙收购者乙收购60%60%的股权，于的股权，于20072007年年1010月月1212日依法变日依法变更为中外合资经
29、营企业丙。经审批机关批准延期更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准延期支付后，乙于支付后，乙于20082008年年1 1月月5 5日支付了购买股权总金日支付了购买股权总金额额50%50%的款项，于的款项，于20082008年年3 3月月3030日支付了购买股日支付了购买股权总金额权总金额30%30%的款项，于的款项，于20082008年年9 9月月1010日支付了日支付了剩余的购买股权款项。乙取得丙企业决策权的时剩余的购买股权款项。乙取得丙企业决策权的时间应当为间应当为20082008年年3 3月月3030日。（）日。（）5.5.中外合资经营企业的投资者均须按合同规定中外合资经营企业的投资者均
30、须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机关批准，并按况不能同步缴付的，应报原审批机关批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。实际缴付的出资额比例分配收益。1818 六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更外商投资企业投资者股权变更，是指依照中国法律在外商投资企业投资者股权变更，是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下统称为企业）的投资者或其
31、在企业的出资外资企业（以下统称为企业）的投资者或其在企业的出资（包括提供合作条件）份额（以下称为股权）发生变化。（包括提供合作条件）份额（以下称为股权）发生变化。（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（1 1）外商投资企业投资者之间协议转让股权；）外商投资企业投资者之间协议转让股权；（2 2）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意向）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权；其关联企业或其他受让人转让股权；（3 3）外商投资企业投资者协议调整企业注册资
32、本导）外商投资企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资者股权；致变更各方投资者股权；1919 （4 4）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意将）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人，质权人或受益人依照法律规定和合其股权质押给债权人，质权人或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权；同约定取得该投资者股权；（5 5）外商投资企业投资者破产、解散、被撤销、被）外商投资企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡，其继承人、债权人或其他受益人依法取得该吊销或死亡，其继承人、债权人或其他受益人依法取得该投资者股权；投资者股权；（6 6）外商投资企业投资者合并或者分立，其
33、合并或）外商投资企业投资者合并或者分立，其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股权；分立后的承继者依法承继原投资者股权；（7 7）外商投资企业投资者不履行企业合同、章程规）外商投资企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权。权。2020 【例题【例题0707多选题】国内甲企业与外国乙公司共同投多选题】国内甲企业与外国乙公司共同投资举办丙合营企业，其中甲企业出资资举办丙合营企业，其中甲企业出资60%60%，乙公司出资，乙公司出资40%40%。下列情形属于外商投资企业投资者股权变更的有（。下列情形属于外商投
34、资企业投资者股权变更的有（）。）。A.A.甲企业向乙公司转让甲企业向乙公司转让10%10%的股权的股权B.B.丙合营企业增资丙合营企业增资100100万美元，其中甲企业认购万美元，其中甲企业认购6060万万美元；乙公司认购美元；乙公司认购4040万美元万美元C.C.甲企业分立为甲企业分立为A A公司和公司和B B公司，各承继甲企业在丙公司，各承继甲企业在丙合营企业中合营企业中50%50%的股权的股权D.D.乙公司被宣告破产，由外国丁公司取得乙公司在丙乙公司被宣告破产，由外国丁公司取得乙公司在丙合营企业中全部的股权合营企业中全部的股权2121 （二）外商投资企业投资者股权变更应遵循的原则（二）外
35、商投资企业投资者股权变更应遵循的原则1.1.经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效。机关批准的股权变更无效。2.2.不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定变成外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定的设立外资企业的条件。的设立外资企业的条件。3.3.需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不
36、得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。地位。2222 （三）外商投资企业投资者股权变更的要求（三）外商投资企业投资者股权变更的要求1.1.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的例低于企业注册资本的25%25%。（如果外方投资者向中国投。（如果外方投资者向中国投资者转让其全部股权，该企业变为资者转让其全部股权，该企业变为“内资内资”企业。）企业。）2.2.经外商投资企业
37、其他投资者同意，缴付出资的投资经外商投资企业其他投资者同意，缴付出资的投资者可以依据担保法的有关规定，通过签订质押合同并者可以依据担保法的有关规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。但有如下特殊规定：权人。但有如下特殊规定：（1 1）投资者不得质押未缴付出资部分的股权。）投资者不得质押未缴付出资部分的股权。（例如：合营双方分两期缴付出资，缴清出资前，不（例如：合营双方分两期缴付出资，缴清出资前，不得以全部出资份额对外设立质押担保）得以全部出资份额对外设立质押担保）2323 （2 2）投资者不得将其股权质押
38、给本企业。）投资者不得将其股权质押给本企业。（3 3）在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身）在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权。不得转让出质股权。（4 4）未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的）未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。股权转让或再质押。（5 5）签订股权质押合同后，还要经审批机关审查批）签订股权质押合同后，还要经审批机关审查批准。准。3.3.以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国
39、有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。更股权的作价依据。2424 （四）外商投资企业投资者股权变更的审批与登记（四）外商投资企业投资者股权变更的审批与登记（四）外商投资企业投资者股权变更的审批与登记（四）外商投资企业投资者股权变更的审批与登记1.1.外商投资企业投资者股权变更的审批外商投资企业投资者股权变更的审批（1 1）外商投资企业投资者股权变更的审批机关为批）外商投资企业投资者股权变更的审批机关为批准设立该企业的审批机关
40、。准设立该企业的审批机关。（2 2）如果中外合资经营企业、中外合作经营企业中）如果中外合资经营企业、中外合作经营企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业，事外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经商务部批准。则该企业中方投资者的股权变更必须经商务部批准。（3 3）企业因增加注册资本而使投资者股权发生变化）企业因增加注册资本而使投资者股权发生变化而且导致其投资总额已超过原审批机关的审批权限的，则而且导致其投资总额已超过原审批机关的审批权限的，
41、则企业投资者的股权变更应按照审批权限和有关规定报上级企业投资者的股权变更应按照审批权限和有关规定报上级审批机关审批。审批机关审批。2525 （4 4）审批机关应自接到规定报送的全部文件之日起）审批机关应自接到规定报送的全部文件之日起3030日内决定批准或不批准。企业应自审批机关批准企业投日内决定批准或不批准。企业应自审批机关批准企业投资者股权变更之日起资者股权变更之日起3030日内到审批机关办理外商投资企业日内到审批机关办理外商投资企业批准证书变更手续。中方投资者获得企业全部股权的，须批准证书变更手续。中方投资者获得企业全部股权的，须向审批机关缴销外商投资企业批准证书（变为向审批机关缴销外商投
42、资企业批准证书（变为“内资内资”企企业）。业）。（5 5）审批机关自撤销外商投资企业批准证书之日起）审批机关自撤销外商投资企业批准证书之日起1515日内，向企业原登记机关发出撤销外商投资企业批准证日内，向企业原登记机关发出撤销外商投资企业批准证书的通知。书的通知。2.2.外商投资企业投资者股权变更的登记外商投资企业投资者股权变更的登记（1 1）外商投资企业投资者股权变更的登记机关为原）外商投资企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经商务部批准的股权变更，由国家工商行政管登记机关，经商务部批准的股权变更，由国家工商行政管理总局或其委托的原登记机关办理变更登记。理总局或其委托的原登记机关办理变
43、更登记。（2 2）外商投资企业应自变更或缴销外商投资企业批）外商投资企业应自变更或缴销外商投资企业批准证书之日起准证书之日起3030日内，向登记机关申请变更登记。日内，向登记机关申请变更登记。2626 七、外国投资者并购境内企业七、外国投资者并购境内企业七、外国投资者并购境内企业七、外国投资者并购境内企业外国投资者并购境内企业，分为外国投资者并购境内企业，分为“股权并购股权并购”和和“资资产并购产并购”，分别适用不同的规定。，分别适用不同的规定。（一）股权并购（一）股权并购（一）股权并购（一）股权并购 1.1.外国投资者购买境内非外商投资企业的股东的股权，外国投资者购买境内非外商投资企业的股东
44、的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业使该境内公司变更设立为外商投资企业 2.2.外国投资者认购境内公司增资，使该境内公司变更外国投资者认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业设立为外商投资企业 （二）资产并购（二）资产并购（二）资产并购（二）资产并购 1.1.外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产购买境内企业资产且运营该资产 2.2.外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产资设立外商投资企业运营该资产2727 【例如】境内【
45、例如】境内A A企业有资产企业有资产5 0005 000万，该企业欲进行万，该企业欲进行技术改造，需要引进新的设备，这时会引发一系列问题，技术改造，需要引进新的设备，这时会引发一系列问题，例如缺少资金。例如缺少资金。（1 1）如果）如果A A企业决定引进外资，将其中企业决定引进外资，将其中3 0003 000万元股万元股权进行出售，这就是股权转让。如果外国投资者权进行出售，这就是股权转让。如果外国投资者B B企业购企业购买买A A企业的企业的3 0003 000万元资产，那么万元资产，那么5 0005 000万元就是万元就是ABAB企业共企业共同投资。同投资。（2 2）如果）如果A A企业计划
46、增资企业计划增资3 0003 000万元，该增资由外国万元，该增资由外国投资者全部认缴，那么这也是属于股权并购的一种形式。投资者全部认缴，那么这也是属于股权并购的一种形式。因为外国投资者购买的因为外国投资者购买的3 0003 000万元实际使得万元实际使得A A企业的资本增企业的资本增多。多。2828 （一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则1.1.外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政法规和部门规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的法规和部门规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过
47、度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。会经济秩序和损害社会公共利益。2.2.外国投资者并购境内企业，对不允许外国投资者独外国投资者并购境内企业，对不允许外国投资者独资经营的产业，并购后，不得导致外国投资者持有企业的资经营的产业，并购后，不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该禁止外
48、国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。产业的企业。2929 3.3.外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定。理的相关规定。4.4.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应当按照中国税法规定纳税，接受税务机关的监督。当按照中国税法规定纳税，接受税务机关的监督。5.5.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法
49、规，及时向外汇遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续。管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续。3030 （二）外国投资者并购境内企业的要求（二）外国投资者并购境内企业的要求（二）外国投资者并购境内企业的要求（二）外国投资者并购境内企业的要求1.1.境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他
50、方式规避上述要求。方式规避上述要求。2.2.外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。的，当事人应就此向商务部进行申报。3131 3.3.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务（因为原内资企业不存承继被并购境内公司的债权和债务（因为原内资企