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1、 破 产 法第一节第一节 破产与破产法破产与破产法l一、破产的概念一、破产的概念l二、破产法的概念和性质二、破产法的概念和性质l三、破产法的制度价值三、破产法的制度价值l四、我国破产法的渊源和体系四、我国破产法的渊源和体系l五、我国破产法的适用范围五、我国破产法的适用范围*什么是破产？l债权人l债务人债债法法程序生活用语-失败经济现象-丧产法律概念-制度一、破产的概念？一、破产的概念？-一个发展的概念一个发展的概念*传统的破产概念有两层含义传统的破产概念有两层含义：1.1.事实状况事实状况：指债务人处于无力清偿到期债务：指债务人处于无力清偿到期债务的事实状态。（倒闭清算）的事实状态。（倒闭清算
2、）2.2.法律程序法律程序：指在：指在债务人债务人无力偿债的情况下以无力偿债的情况下以其财产对其财产对债权人债权人进行公平清偿的法律程序。进行公平清偿的法律程序。（破产清算程序）（破产清算程序）原因结果必要条件和充分条件l破产程序中的基本主体：破产程序中的基本主体：债权人债权人债权人债权人法院法院债务人债务人清偿清偿l债权2l债权3l债权Nl债权1破产程序的要义：公平对待债权人破产程序的要义：公平对待债权人6 6l【概念小结】l传统的破产，是指由法院介入的，以清算为主要内容的，旨在公平对待债权人的一种特别法律程序。l这是狭义上的破产概念。l其所构筑的是一种偿债秩序。*破产的特征：公平偿债的法律
3、程序破产的特征：公平偿债的法律程序l lA.A.破产是在特定情况下所运用的偿债程序。破产是在特定情况下所运用的偿债程序。（存在破产原因）（存在破产原因）l lB.B.目的是为了公平地清偿债权人的债务。目的是为了公平地清偿债权人的债务。l lC.C.破产是一种特殊的偿债手段，它以债务人主体资破产是一种特殊的偿债手段，它以债务人主体资格消亡为后果格消亡为后果。l lD.D.破产程序破产程序以司法程序进行的偿债手段，以司法程序进行的偿债手段，具有总括具有总括强制执行程序的特征。强制执行程序的特征。*问题：解决无力偿债的途径只有清算吗？问题：解决无力偿债的途径只有清算吗？*破产概念内涵的演进破产概念内
4、涵的演进l传统：l现代：事实状态倒闭清算和解重整事实状态倒闭清算*对对“破产破产”概念的归纳：概念的归纳：l破产破产-破产制度破产制度l破产制度包括两种含义：破产制度包括两种含义：l1.1.破产原因破产原因l事实上：资不抵债事实上：资不抵债l法律上：清偿不能法律上：清偿不能 A.A.A.A.黑字破产黑字破产黑字破产黑字破产 B.B.B.B.赤字破产赤字破产赤字破产赤字破产l2.2.破产程序破产程序l狭义：清算狭义：清算l广义：清算、和解、重整（三个程序）广义：清算、和解、重整（三个程序）破产破产破产破产破产破产二、破产法的概念和性质二、破产法的概念和性质l【破产法】是规定在债务人不能清偿到期债
5、【破产法】是规定在债务人不能清偿到期债务或负债超过资产时，由法院宣告其破产，务或负债超过资产时，由法院宣告其破产，并主持对其全部财产强制进行清算分配，公并主持对其全部财产强制进行清算分配，公平清偿全体债权人，或由债务人与债权人会平清偿全体债权人，或由债务人与债权人会议达成和解协议、进行企业重整，避免破产议达成和解协议、进行企业重整，避免破产的法律规范的总称。的法律规范的总称。l破产法有狭义与广义之分，狭义的破产法仅破产法有狭义与广义之分，狭义的破产法仅指对债务人财产进行破产清算的法律，广义指对债务人财产进行破产清算的法律，广义的破产法则还包括以避免债务人破产为主要的破产法则还包括以避免债务人破
6、产为主要目的的各种关于和解、整顿、企业重整等制目的的各种关于和解、整顿、企业重整等制度的法律。度的法律。*破产法的性质分析：是实体法还是程序法破产法的性质分析：是实体法还是程序法l破产法的基本内容从性质上可分为实体性法律规范、程序性法律规范和罚则。l实体性法律规范主要有破产原因即破产界限、破产财产、破产债权、取回权、别除权、抵销权、撤销权、破产费用等内容。l程序性法律规范主要有破产申请与受理、管辖、破产宣告、债权人会议、破产管理人、破产财产的清理、变价与分配、和解与整顿、破产程序的终结等内容。l罚则部分主要规定对破产犯罪行为等违法行为的处罚、债务人的免责与复权等内容。破产法是实体法和程序法的结
7、合破产法是实体法和程序法的结合l实体法规范：实体法规范：l程序法规范：法院裁定程序法规范：法院裁定-执行程序执行程序*破产法是诉讼程序还是非诉程序？破产法是诉讼程序还是非诉程序？l l第一种学说是诉讼事件说。第一种学说是诉讼事件说。l l该学说主张破产属于诉讼事件，认为在破产程序该学说主张破产属于诉讼事件，认为在破产程序中，债权人提出破产申请，相当于民事诉讼中申中，债权人提出破产申请，相当于民事诉讼中申请对债务人全部财产进行保全，破产宣告则相当请对债务人全部财产进行保全，破产宣告则相当于财产保全裁定，债权人申报债权相当于提起或于财产保全裁定，债权人申报债权相当于提起或参加诉讼，破产债权的确认相
8、当于确定权利义务参加诉讼，破产债权的确认相当于确定权利义务的判决，多数债权人间的关系则与诉讼中的共同的判决，多数债权人间的关系则与诉讼中的共同诉讼人类似，对债务人全部财产的执行也和对债诉讼人类似，对债务人全部财产的执行也和对债务人财产的个别执行基本相同，只是在执行财产务人财产的个别执行基本相同，只是在执行财产的范围与分配方式上有所区别，因此，破产程序的范围与分配方式上有所区别，因此，破产程序相当于民事诉讼中财产保全、判决和执行程序的相当于民事诉讼中财产保全、判决和执行程序的结合。破产与民事诉讼在具体程序上或有区别，结合。破产与民事诉讼在具体程序上或有区别，但目的都是为确认、保护当事人的民事权利
9、并予但目的都是为确认、保护当事人的民事权利并予以实现，所以应属诉讼程序。以实现，所以应属诉讼程序。l l第二种学说是非讼事件说。第二种学说是非讼事件说。l l该学说主张破产是非讼事件，理由是破产程序中债务该学说主张破产是非讼事件，理由是破产程序中债务人可以申请破产宣告，而在民事诉讼中不存在债务人人可以申请破产宣告，而在民事诉讼中不存在债务人就自己的财产申请扣押执行的情况。在破产程序中设就自己的财产申请扣押执行的情况。在破产程序中设有破产管理人和债权人会议的专门机构，具有诉讼中有破产管理人和债权人会议的专门机构，具有诉讼中不具备的债权人自治性质的内容。破产债权的申报与不具备的债权人自治性质的内容
10、。破产债权的申报与民事诉讼中的起诉、请求法院裁判性质不同，而且在民事诉讼中的起诉、请求法院裁判性质不同，而且在破产程序中并不对当事人的实体权利义务作出裁判，破产程序中并不对当事人的实体权利义务作出裁判，只是加以实现。破产人不仅丧失对财产的管理、处分只是加以实现。破产人不仅丧失对财产的管理、处分权，人身自由与社会任职资格也受到许多限制，与民权，人身自由与社会任职资格也受到许多限制，与民事诉讼中的债务人的地位有所不同。据此，主张破产事诉讼中的债务人的地位有所不同。据此，主张破产是在法院主持、监督下由债权人团体与债务人共同进是在法院主持、监督下由债权人团体与债务人共同进行的财产清算程序，而不是民事诉
11、讼程序，故其性质行的财产清算程序，而不是民事诉讼程序，故其性质应为非讼事件。应为非讼事件。l第三种学说是特殊程序说，也称特殊事件说。l该学说认为，破产程序既可以由债权人申请开始，也可由债务人自行申请开始，有的国家立法还规定在法定情况下可由法院依职权开始，其间涉及债务人的清算，有关当事人民事权益的实现等，与民事诉讼程序和非讼事件均有所不同，其性质应当是一种特殊的程序，即在法院主持下，对债务人全部财产的清算与执行程序。*破产法是公法还是私法？破产法是公法还是私法？破产法兼有私法和公法的性质破产法兼有私法和公法的性质l由于法院的参与，使破产法具有了公法的由于法院的参与，使破产法具有了公法的性质，又由
12、于当事人意思自治原则的运用，性质，又由于当事人意思自治原则的运用，使破产法具有私法的特点。使破产法具有私法的特点。*破产法是民商法还是民诉法？破产法是民商法还是民诉法？三、破产法的制度价值三、破产法的制度价值 1.1.破产法是债务清偿法破产法是债务清偿法 （1 1）债务清偿秩序是经济流转的保障。）债务清偿秩序是经济流转的保障。（2 2）债务清偿秩序是市场信用的保障。）债务清偿秩序是市场信用的保障。（3 3）债务清偿秩序是金融安全的保障。）债务清偿秩序是金融安全的保障。企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业市 场入口出口20202.2.破产法是企业淘汰法破产法是企业淘汰
13、法l破产是企业优胜劣汰的一种机制，企业丧失赖以生存的财产，即丧失其法律人格。l“有财产才有人格”3.3.破产法是企业拯救法破产法是企业拯救法l现代破产法设立的和解和重整制度，可以帮助企业恢复生机，促进企业复兴。4.4.破产法是债务清偿法和企业法的结合破产法是债务清偿法和企业法的结合l双重任务：公平清理债务和治理困境企业。双重任务：公平清理债务和治理困境企业。*归纳：归纳：1.1.对债权人：对债权人：破产法可以使债权人的债权得到公平的清偿，破产法可以使债权人的债权得到公平的清偿，避免在不公平清偿情况下受到的损害。避免在不公平清偿情况下受到的损害。2.2.对债务人：对债务人：破产法可以通过破产清算
14、程序使落后的企业破产法可以通过破产清算程序使落后的企业得以淘汰，又可通过和解或重整程序使企业得以淘汰，又可通过和解或重整程序使企业得以起死回生。得以起死回生。3.3.对社会：对社会：破产法可以维护债务清偿秩序，维护社会安破产法可以维护债务清偿秩序，维护社会安定，实现资源的优化组合。定，实现资源的优化组合。*破产法要解决什么问题？破产法要解决什么问题？l企业困境问题l银行不良资产问题四、我国破产法的渊源和体系四、我国破产法的渊源和体系（一）普通规范l*1986年12月2日企业破产法，6章43条；l*1991年4月9日民事诉讼法第19章，8条；l*1991年11月7日最高院关于贯彻执行企 业破产法
15、若干问题的意见，8部分76条；l*2002年7月30日最高院关于审理企业破产 案件若干问题的规定，14部分106条。（二）特别规范l*1995年商业银行法（第71条）、行政 法规、规章等。l l申请申请申请申请l l受理受理受理受理l l债权申报债权申报债权申报债权申报l l破产宣告破产宣告破产宣告破产宣告l l清算清算清算清算l l终结终结终结终结*破产清算程序：破产清算程序：2525破产法：破产关系与破产程序图破产法：破产关系与破产程序图破产法：破产关系与破产程序图破产法：破产关系与破产程序图申请申请申请申请受理受理受理受理申债申债申债申债宣告宣告宣告宣告清算清算清算清算终结终结终结终结债
16、权人债权人债权人债权人债务人债务人债务人债务人保全财产保全财产申报债权申报债权法院法院法院法院别除别除别除别除抵消抵消抵消抵消追回追回追回追回取回取回取回取回新得新得新得新得收回收回收回收回费用费用费用费用优一优一优一优一优二优二优二优二整顿整顿整顿整顿和解和解和解和解分配分配分配分配终止终止终止终止破产人破产人破产人破产人清算组清算组清算组清算组破产财产破产财产破产财产破产财产破产债权破产债权破产债权破产债权（会议）（会议）（会议）（会议）五、我国破产法的适用范围五、我国破产法的适用范围适用于所有的企业法人适用于所有的企业法人破产法：破产关系与破产程序图破产法：破产关系与破产程序图破产法：破
17、产关系与破产程序图破产法：破产关系与破产程序图申请申请申请申请受理受理受理受理申债申债申债申债宣告宣告宣告宣告清算清算清算清算终结终结终结终结债权人债权人债权人债权人债务人债务人债务人债务人保全财产保全财产申报债权申报债权法院法院法院法院别除别除别除别除抵消抵消抵消抵消追回追回追回追回取回取回取回取回新得新得新得新得收回收回收回收回费用费用费用费用优一优一优一优一优二优二优二优二整顿整顿整顿整顿和解和解和解和解分配分配分配分配终止终止终止终止破产人破产人破产人破产人清算组清算组清算组清算组破产财产破产财产破产财产破产财产破产债权破产债权破产债权破产债权（会议）（会议）（会议）（会议）开始第二章
18、 破产程序的开始*本章分为三节：本章分为三节：第一节第一节 破产要件破产要件 第二节第二节 破产案件的管辖破产案件的管辖 第三节第三节 破产案件的申请和受理破产案件的申请和受理第一节第一节 破产要件破产要件一、债务人有破产能力一、债务人有破产能力二、存在破产原因二、存在破产原因三、无破产障碍三、无破产障碍四、存在多数债权人？一、债务人有破产能力一、债务人有破产能力l破产能力即破产资格，民事权利能力是其前提。l破产能力有商人破产主义和一般破产主义之分，前者如法比意，后者有英美德日等。二、存在破产原因二、存在破产原因l立法上：列举主义立法上：列举主义概括主义概括主义l概括主义的三种标准：概括主义的
19、三种标准：l支付不能支付不能-现金流量标准现金流量标准l债务超过债务超过-资产负债表标准资产负债表标准l停止支付停止支付-外在行为标准外在行为标准*我国现行法上的破产原因我国现行法上的破产原因-支付不能支付不能（一）国有企业：（一）国有企业：经营不善；经营不善；严重亏损；严重亏损；不能清偿到期债务不能清偿到期债务（二）非国有法人企业：（二）非国有法人企业：严重亏损；严重亏损；不能清偿到期债务不能清偿到期债务（三）商业银行：（三）商业银行：不能支付到期债务不能支付到期债务 /？*“*“不能清偿到期债务不能清偿到期债务”的标准：的标准：l最高人民法院关于贯彻执行中华人民共最高人民法院关于贯彻执行中
20、华人民共和国企业破产法（试行）若干问题的意见和国企业破产法（试行）若干问题的意见第第8 8条规定了三个要件：条规定了三个要件：l第一，债务的清偿期限已经届满；第一，债务的清偿期限已经届满；l第二，债权人已要求清偿；第二，债权人已要求清偿；l第三，债务人明显缺乏清偿能力。第三，债务人明显缺乏清偿能力。l该条还规定，债务人停止支付到期债务并呈该条还规定，债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为连续状态，如无相反证据，可推定为 不能清不能清偿到期债务偿到期债务。三、无破产障碍（破产原因的补充）三、无破产障碍（破产原因的补充）l l破产法第破产法第破产法第破产法第3 3 3 3条条条
21、条 企业因经营管理不善造成严重亏企业因经营管理不善造成严重亏企业因经营管理不善造成严重亏企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣告破产：告破产：告破产：告破产：l l（一）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政（一）公用企业和与国计民生有重大
22、关系的企业，政（一）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政（一）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务清偿债务清偿债务清偿债务的；的；的；的；l l（二）（二）（二）（二）取得担保取得担保取得担保取得担保，自破产申请之日起六个月内清偿债，自破产申请之日起六个月内清偿债，自破产申请之日起六个月内清偿债，自破产申请之日起六个月内清偿债务的。务的。务的。务的。l l企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并且企业由债权人申请破产，上级主
23、管部门申请整顿并且企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并且企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并且经企业与债权人会议达成经企业与债权人会议达成经企业与债权人会议达成经企业与债权人会议达成和解和解和解和解协议的，中止破产程序。协议的，中止破产程序。协议的，中止破产程序。协议的，中止破产程序。四、存在多数债权人？此不应构成破产要件。第二节第二节 破产案件的管辖破产案件的管辖一、地域管辖：一、地域管辖：l由债务人（主要办事机构）所在地法院管辖。二、级别管辖：二、级别管辖：l以债务人的企业登记机关的级别为准。l县级登记的企业的破产案件由基层法院管辖；地级以上登记的企业和纳入国家计划调整的企
24、业的破产案件，由中级法院管辖。三、移送管辖：三、移送管辖：l需要移交管辖的，可依据民诉法的规定办理移送管辖。第三节第三节 破产案件的申请与受理破产案件的申请与受理l一、破产案件的申请l二、破产案件的受理l三、破产无效行为一、破产案件的申请一、破产案件的申请l申请主义还是职权主义？申请主义还是职权主义？l破产申请是破产申请人请求法院受理破产破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。案件的意思表示。l破产申请不是破产程序开始的标志，而是破产申请不是破产程序开始的标志，而是破产程序开始的条件。法院受理才是破产破产程序开始的条件。法院受理才是破产程序开始的标志。程序开始的标志。l问题：问题：
25、哪些人可以提出破产申请？哪些人可以提出破产申请？（一）债权人申请（一）债权人申请 *申请资格：须有请求权申请资格：须有请求权 1.1.须为财产给付内容的请求权须为财产给付内容的请求权 2.2.须为法律上可强制执行的请求权须为法律上可强制执行的请求权 3.3.须为已到期且未过诉讼时效的请求权须为已到期且未过诉讼时效的请求权 *实质条件：债务人不能清偿到期债务实质条件：债务人不能清偿到期债务（二）债务人申请（二）债务人申请 *决定权：决定权：1.1.国有企业：国有企业：上级主管部门决定上级主管部门决定 2.2.非国有企业：非国有企业：公司股东（大）会、公司股东（大）会、或公司清算人或公司清算人 *
26、提交义务：证明存在破产原因提交义务：证明存在破产原因（三）破产申请的形式（三）破产申请的形式l须书面形式须书面形式l内容：内容：l1.1.债权人申请债权人申请l申请人、被申请人、请求事项（选择程序）、申请人、被申请人、请求事项（选择程序）、请求根据和理由、债权数额性质以及证据等。请求根据和理由、债权数额性质以及证据等。l2.2.债务人申请债务人申请l申请人、申请目的、申请根据和理由和有关材申请人、申请目的、申请根据和理由和有关材料（职工安置、资产明细、亏损报告、债权债料（职工安置、资产明细、亏损报告、债权债务、已生诉讼等）。务、已生诉讼等）。（二）破产案件的裁定受理（二）破产案件的裁定受理l1
27、.1.裁定裁定l债务人提出破产申请的，法院应当在收到申债务人提出破产申请的，法院应当在收到申请之日起请之日起1515日内裁定是否受理；日内裁定是否受理；l债权人提出破产申请的，人民法院应当自收债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起到申请之日起5 5日内通知债务人。债务人有异日内通知债务人。债务人有异议，应自收到通知之日起议，应自收到通知之日起7 7日内提出，人民法日内提出，人民法院应当自异议期届满之日起院应当自异议期届满之日起1010日内裁定是否日内裁定是否受理。受理。l2.2.受理的时间受理的时间l受理是受理是破产程序开始的标志破产程序开始的标志，时间标志时间标志为受为受理通知书
28、作出时间，不以送达时间为准。理通知书作出时间，不以送达时间为准。*破产受理的法律后果破产受理的法律后果对债务人：？对债权人：？对第三人：？对诉讼程序：？（三）破产案件受理的法律效力（三）破产案件受理的法律效力 1.1.对债务人的约束：财产进入保全状态对债务人的约束：财产进入保全状态 （1 1）财产保全义务、说明义务和提交义务。）财产保全义务、说明义务和提交义务。（2 2）不得对个别债权人清偿的义务。）不得对个别债权人清偿的义务。也不得以其财产设立新的担保。也不得以其财产设立新的担保。（3 3）其法定代表人不得擅离职守。）其法定代表人不得擅离职守。2.2.对债权人的约束：停止个别追索对债权人的约
29、束：停止个别追索（1 1）不得个别追索债务，也不能向法院提起新的）不得个别追索债务，也不能向法院提起新的民事诉讼。民事诉讼。（2 2）有财产担保的债权人不得擅自行使优先权。）有财产担保的债权人不得擅自行使优先权。（3 3）债务人的开户银行不得扣划债务人的款项。）债务人的开户银行不得扣划债务人的款项。3.3.对其他人的约束：对其他人的约束：（1 1）债务人开户银行的协助义务。）债务人开户银行的协助义务。停止办理债务人清偿债务的结算业务；停止办理债务人清偿债务的结算业务；支付债务人维持正常业务所必需的费用支付债务人维持正常业务所必需的费用 时，须经法院许可。时，须经法院许可。（2 2）债务人企业职
30、工保护企业财产的义务。）债务人企业职工保护企业财产的义务。3.3.对其他民事程序的影响对其他民事程序的影响 （1 1）中止或终结民事诉讼程序）中止或终结民事诉讼程序 （2 2）中止民事执行程序）中止民事执行程序 （3 3）中止财产保全）中止财产保全 （四）破产案件受理后法院应做的工作（四）破产案件受理后法院应做的工作1.1.组成合议庭组成合议庭2.2.成立企业监管组成立企业监管组3.3.通知和公告：通知和公告：受理受理裁定裁定5 5日内送达债务人，日内送达债务人，2525日内通知日内通知已知债权人；已知债权人；30 30日内公告日内公告l公告事项：受理；和解而中止；宣告；终结公告事项：受理；和
31、解而中止；宣告；终结l公告方式：公告栏张贴并报刊登载公告方式：公告栏张贴并报刊登载l公告效力：发布有效公告效力：发布有效【案例】【案例】破产受理及其效果破产受理及其效果l甲公司系生产彩色显像管的一家中型国有企业。甲公司系生产彩色显像管的一家中型国有企业。19961996年以后，因经营管理不善，加上企业几次决年以后，因经营管理不善，加上企业几次决策失误，致使该公司一直亏损，形成资不抵债的策失误，致使该公司一直亏损，形成资不抵债的局面，最终不能清偿到期债务，该公司陷入一系局面，最终不能清偿到期债务，该公司陷入一系列的民事诉讼中。列的民事诉讼中。l其中，乙公司是甲公司最大的债权人，其中，乙公司是甲公
32、司最大的债权人，20002000年起年起诉至法院要求甲公司偿还长期拖欠货款，已胜诉诉至法院要求甲公司偿还长期拖欠货款，已胜诉但未申请执行。但未申请执行。l甲公司所在市工商银行也于甲公司所在市工商银行也于20002000年年3 3月起诉甲公月起诉甲公司但法院尚未判决。司但法院尚未判决。l当地的丙公司曾于当地的丙公司曾于19991999年底供给甲公司一批年底供给甲公司一批原材料，约定在原材料，约定在20002000年年7 7月付款，丙公司担月付款，丙公司担心自己的债权无法得以实现，于心自己的债权无法得以实现，于20002000年年8 8月月向法院申请甲公司破产，法院依法受理该项向法院申请甲公司破产
33、，法院依法受理该项破产申请。破产申请。l甲公司因扭亏无望，于是在甲公司因扭亏无望，于是在20002000年年4 4月提前清月提前清偿了其多年业务伙伴丁公司的未到期债务，偿了其多年业务伙伴丁公司的未到期债务，并补发了欠公司员工的劳保费用和医疗费用，并补发了欠公司员工的劳保费用和医疗费用，此外还低价抛售公司产品来解决资金不足的此外还低价抛售公司产品来解决资金不足的问题。问题。问题问题 1 1丙公司是否可以申请甲公司破产丙公司是否可以申请甲公司破产?2 2人民法院受理该破产案件后，与甲公司有人民法院受理该破产案件后，与甲公司有关的其他经济纠纷案件应如何处理关的其他经济纠纷案件应如何处理?甲公司甲公司
34、甲公司甲公司 公司公司员工员工其他其他乙乙公司公司丙丙公司公司工商工商银行银行丁丁公司公司20002000年年8 8月月申申请甲破甲破产20002000年年4 4月未到月未到期期债务得到清得到清偿低价抛售低价抛售公司公司产品品20002000年年3 3月起月起诉，但未判决，但未判决已已经判决判决胜诉但未申但未申请执行行补发劳保保费用医用医疗费用用*债权请求权状况：债权请求权状况：5454 参考结论参考结论 1 1丙公司可以申请甲公司破产。丙公司可以申请甲公司破产。2.2.人民法院受理该破产案件后，与甲公司有关人民法院受理该破产案件后，与甲公司有关 的其他经济纠纷案件应终结审理。的其他经济纠纷案
35、件应终结审理。l本案中本案中乙公司乙公司尽管已有生效判决，但不能采取尽管已有生效判决，但不能采取申请人民法院执行的方式实现债权，而只能凭申请人民法院执行的方式实现债权，而只能凭生效的法律文书向受理案件的人民法院申报债生效的法律文书向受理案件的人民法院申报债权。权。市工商银行市工商银行诉甲公司的民事案件应当终结诉甲公司的民事案件应当终结审理，由工商银行向受理破产案件的人民法院审理，由工商银行向受理破产案件的人民法院申报债权。甲公司提前偿还申报债权。甲公司提前偿还丁公司丁公司的未到期债的未到期债务，务，低价抛售企业产品低价抛售企业产品的行为无效，而对补发的行为无效，而对补发职工拖欠工资和医疗费用职
36、工拖欠工资和医疗费用的行为应认定为有效，的行为应认定为有效，这体现了对劳动者的保护。这体现了对劳动者的保护。第第三三节节 破产管理人破产管理人一、破产管理人的称谓及法律地位一、破产管理人的称谓及法律地位（一）破产管理人？（一）破产管理人？（二）关于破产管理人法律地位的学说（二）关于破产管理人法律地位的学说l1.1.代理说代理说l2.2.职务说职务说l3.3.财团代表说财团代表说二、我国的破产管理人二、我国的破产管理人-清算组清算组l【清算组】是依破产法在破产宣告后成立的，【清算组】是依破产法在破产宣告后成立的，独立执行破产清算事务的机关。独立执行破产清算事务的机关。*清算组的法律特征：清算组的
37、法律特征：l l1.1.1.1.时间：存于破产程序，是在破产宣告后成立，随时间：存于破产程序，是在破产宣告后成立，随时间：存于破产程序，是在破产宣告后成立，随时间：存于破产程序，是在破产宣告后成立，随破产清算程序终结而解散的临时机关；破产清算程序终结而解散的临时机关；破产清算程序终结而解散的临时机关；破产清算程序终结而解散的临时机关；l l2.2.2.2.职责：基于法院授权，是负责执行破产财产管理、职责：基于法院授权，是负责执行破产财产管理、职责：基于法院授权，是负责执行破产财产管理、职责：基于法院授权，是负责执行破产财产管理、变价、分配等清算事务的专门机关；变价、分配等清算事务的专门机关；变
38、价、分配等清算事务的专门机关；变价、分配等清算事务的专门机关；l l3.3.3.3.性质：是以自己名义执行破产清算事务的独立机性质：是以自己名义执行破产清算事务的独立机性质：是以自己名义执行破产清算事务的独立机性质：是以自己名义执行破产清算事务的独立机关；关；关；关；l清算组的法律地位清算组的法律地位l*问题：问题：l清算组是政府机构吗？清算组是政府机构吗？l清算组是法院下属机构吗？清算组是法院下属机构吗？l清算组是债权人或债务人的代理人吗？清算组是债权人或债务人的代理人吗？我国有关清算组法律地位的学说：我国有关清算组法律地位的学说：l1.1.特殊机构说特殊机构说l2.2.破产企业法定代表人说
39、破产企业法定代表人说l3.3.清算法人机关说清算法人机关说l4.4.双重地位说双重地位说l5.5.破产财团代表说破产财团代表说三、新破产法草案中的破产管理人三、新破产法草案中的破产管理人（一）破产管理人的选任方式（一）破产管理人的选任方式l1.1.法院法院-日本日本l2.2.债权人会议债权人会议-美国美国l3.3.法院法院/债权人会议债权人会议-德国德国*我国：由法院指定清算组我国：由法院指定清算组l l破产法：破产法：破产法：破产法：“人民法院应当自裁定宣告公司破产人民法院应当自裁定宣告公司破产人民法院应当自裁定宣告公司破产人民法院应当自裁定宣告公司破产之日起之日起之日起之日起1515151
40、5日内成立清算组，接管破产企业。日内成立清算组，接管破产企业。日内成立清算组，接管破产企业。日内成立清算组，接管破产企业。”（二）破产管理人的选任范围（二）破产管理人的选任范围l各国规定不一各国规定不一 通常规定有消极条件和积极条件通常规定有消极条件和积极条件l我国破产法：我国破产法：l l“清算组成员由人民法院从清算组成员由人民法院从清算组成员由人民法院从清算组成员由人民法院从企业上级主管部门、企业上级主管部门、企业上级主管部门、企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员政府财政部门等有关部门和专业人员政府财政部门等有关部门和专业人员政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。中指定。中
41、指定。中指定。”l l背景：国有企业背景：国有企业背景：国有企业背景：国有企业-政府官员政府官员政府官员政府官员l l问题：工作冲突？专业知识？工作效率？问题：工作冲突？专业知识？工作效率？问题：工作冲突？专业知识？工作效率？问题：工作冲突？专业知识？工作效率？客观公正？工作报酬？失职责任？客观公正？工作报酬？失职责任？客观公正？工作报酬？失职责任？客观公正？工作报酬？失职责任？l l解决：市场化和专业化解决：市场化和专业化解决：市场化和专业化解决：市场化和专业化（三）破产管理人的职责（三）破产管理人的职责l立法模式：列举立法模式：列举*我国清算组的职责：我国清算组的职责：l l对破产财产进行
42、保管、清理、变价和分配。对破产财产进行保管、清理、变价和分配。对破产财产进行保管、清理、变价和分配。对破产财产进行保管、清理、变价和分配。l l具体职责：具体职责：具体职责：具体职责：l l1.1.1.1.接管破产企业。接管破产企业。接管破产企业。接管破产企业。印章、账册、财产；诉讼、仲裁印章、账册、财产；诉讼、仲裁印章、账册、财产；诉讼、仲裁印章、账册、财产；诉讼、仲裁l l2.2.2.2.清理破产财产。清理破产财产。清理破产财产。清理破产财产。保管、继续营业、编制表册、评估、拍卖保管、继续营业、编制表册、评估、拍卖保管、继续营业、编制表册、评估、拍卖保管、继续营业、编制表册、评估、拍卖l
43、l3.3.3.3.行使破产企业的财产权利。行使破产企业的财产权利。行使破产企业的财产权利。行使破产企业的财产权利。收回、追索、追回、合同收回、追索、追回、合同收回、追索、追回、合同收回、追索、追回、合同l l4.4.4.4.履行破产财产的对外义务。履行破产财产的对外义务。履行破产财产的对外义务。履行破产财产的对外义务。取回、别除、抵销、费用取回、别除、抵销、费用取回、别除、抵销、费用取回、别除、抵销、费用l l5.5.5.5.制订和实施破产财产变价和分配方案。制订和实施破产财产变价和分配方案。制订和实施破产财产变价和分配方案。制订和实施破产财产变价和分配方案。债权人会议债权人会议债权人会议债权
44、人会议l l6.6.6.6.办理破产程序终结的有关事务。办理破产程序终结的有关事务。办理破产程序终结的有关事务。办理破产程序终结的有关事务。终结、报告、注销终结、报告、注销终结、报告、注销终结、报告、注销（四）破产管理人的义务和报酬（四）破产管理人的义务和报酬l忠实的受托人忠实的受托人l善良的管理人善良的管理人 【案例】【案例】N N市江东电机厂为一家中型国有企业。市江东电机厂为一家中型国有企业。19941994年年9 9月月，该该厂厂遵遵照照市市政政府府指指示示，兼兼并并了了本本市市四四家家小小型型国国有有企企业业，改改组组为为江江东东机机电电有有限限责责任公司（简称任公司（简称“江东公司江
45、东公司”）。）。19961996年年4 4月月，市市政政府府指指示示江江公公司司兼兼并并长长期期亏亏损损的的国国有有企企业业N N市市东东风风电电工工厂厂（简简称称“东东风风厂厂”）。随随后后江江东东公公司司与与东东风风厂厂上上级级主主管管部部门门市市机械局签订了兼并协议。机械局签订了兼并协议。江东公司派出的管理人员进驻东风厂后发现，江东公司派出的管理人员进驻东风厂后发现，该厂资产该厂资产440440万元，负债万元，负债500500万元（含长期拖万元（含长期拖欠工商银行的贷款欠工商银行的贷款400400万元），但其生产的电万元），但其生产的电动工具供不应求。动工具供不应求。江东公司遂撤回向工商
46、管理部门提交的与兼江东公司遂撤回向工商管理部门提交的与兼并有关的登记申请。并有关的登记申请。同年同年7 7月，经市机械局同意，江东公司与东风月，经市机械局同意，江东公司与东风厂达成协议：厂达成协议：（1 1）江江东东公公司司投投入入资资金金120120万万元元，东东风风厂厂以以电电动动工工具具车车间间整整体体协协议议作作价价8080万万元元作作为为出出资资（实实价价150150万），成立万），成立“江风电器有限公司江风电器有限公司”；（2 2）东东风风厂厂的的其其余余部部分分，由由江江东东公公司司下下属属非非法法人人企企业业红红云云开开关关厂厂承承包包经经营营，承承包包期期间间的的流流动资金和
47、经营风险均由承包方承担。动资金和经营风险均由承包方承担。19961996年年1111月月，经经市市机机械械局局同同意意，红红云云开开关关厂厂以以东东风风厂厂的的名名义义，将将东东风风厂厂的的一一部部分分厂厂房房和和设设备备压压价价出出售售给给江江东东公公司司下下属属非非法法人人企企业业新新声电扇厂。声电扇厂。19971997年年3 3月，工商银行向月，工商银行向N N市中级人民法院提市中级人民法院提起对东风厂追索债务的民事诉讼。同月，东起对东风厂追索债务的民事诉讼。同月，东风厂报请市机械局批准，向风厂报请市机械局批准，向N N市市L L区人民法院区人民法院申请宣告破产。申请宣告破产。会计报表显
48、示，该厂现有资产会计报表显示，该厂现有资产3030万元，负债万元，负债600600万元。万元。请回答以下问题：请回答以下问题：（1 1）江东公司与市机械局的兼并协议在）江东公司与市机械局的兼并协议在19961996年年7 7月以后是否仍然有效？为什么？月以后是否仍然有效？为什么？（2 2）江东公司与东风厂在合资成立江风电器）江东公司与东风厂在合资成立江风电器有限公司过程有何不正当行为？有限公司过程有何不正当行为？（3 3）红云开关厂在承包期间有何不正当行为）红云开关厂在承包期间有何不正当行为？其民事责任应由谁承担？其民事责任应由谁承担？（4 4）东风厂破产时的资产和负债情况与江东）东风厂破产时
49、的资产和负债情况与江东公司有何关联？公司有何关联？（5 5）工商银行在本案中有权提出哪些请求？）工商银行在本案中有权提出哪些请求？参考答案：参考答案：（1 1）原原兼兼并并协协议议无无效效。因因为为江江东东公公司司已已经经撤撤回回了了兼兼并并申申请请，双双方方达达成成了了新新的的协协议议，根根据据公公司司法法和和公公司司登登记记管管理理条条例例的的规规定定，原原兼兼并并自自然然归于无效。归于无效。（2 2）江江东东公公司司与与东东风风厂厂在在合合资资成成立立江江风风公公司司的的过过程程中中，以以低低于于评评估估价价的的价价格格作作价价出出资资，侵侵犯犯了了东东风风厂厂及及其其债债权权人人的的利
50、利益益，其其行行为为属属于于违违背公司法规定的不正当行为。背公司法规定的不正当行为。（3 3）红云开关厂作为东风厂的承包经营者，只）红云开关厂作为东风厂的承包经营者，只有经营权而无处分其财产的权利。红云厂压价有经营权而无处分其财产的权利。红云厂压价出卖东风厂财产的行为损害了东风厂及其债权出卖东风厂财产的行为损害了东风厂及其债权人的利益，其民事责任依法应由江东公司承担人的利益，其民事责任依法应由江东公司承担（红云厂是江东公司下属非法人企业）。（红云厂是江东公司下属非法人企业）。（4 4）根据破产法的规定，清算组可以向法院申）根据破产法的规定，清算组可以向法院申请追回江东公司非法从东风厂获得的财产