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1、高级管理人员应当具高级管理人员应当具备的法律知识备的法律知识“应知应会应知应会”目目 录录第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行 第二部分第二部分 合同的相对性合同的相对性第三部分第三部分 应收账款之诉讼时效的法律风险及防范应收账款之诉讼时效的法律风险及防范第四部分第四部分 应收账款之传真文件、电子邮件的证据效力及其风险防范应收账款之传真文件、电子邮件的证据效力及其风险防范 第五部分第五部分 应收账款之对方主体资格之审查及风险防范应收账款之对方主体资格之审查及风险防范第六部分第六部分 应付账款之诉讼时效应付账款之诉讼时效第七部分第七部分 土地出让与房屋租赁土地出让与房屋租赁 第八部
2、分第八部分 证据证据第九部分第九部分 保函保函第十部分第十部分 欠条和借条的区别及规范写作欠条和借条的区别及规范写作第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行一、签订合同注意事项一、签订合同注意事项二、合同担保二、合同担保三、合同约定不明确怎么办三、合同约定不明确怎么办四、合同生效期四、合同生效期五、合同履行坚持的原则五、合同履行坚持的原则六、怎样解决缔约过失问题六、怎样解决缔约过失问题七、合同失误的类型七、合同失误的类型八、如何解决合同执行中的纠纷八、如何解决合同执行中的纠纷第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行一、签订合同注意事项一、签订合同注意事项（一）审查合同的主体
3、是否合格（一）审查合同的主体是否合格（二）起草合同文本（二）起草合同文本 （三）合同必须有严密的条款（三）合同必须有严密的条款 第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行一、签订合同注意事项一、签订合同注意事项（一）审查合同的主体是否合格（一）审查合同的主体是否合格重要谈判、签约人应是董事长或总经理或企业法人，但重要谈判、签约人应是董事长或总经理或企业法人，但是，对于具体的业务谈判，出面签约的可能是某业务人是，对于具体的业务谈判，出面签约的可能是某业务人员或推销员等，这时候，也要检查签约人的资格。如了员或推销员等，这时候，也要检查签约人的资格。如了解对方提交的法人开具的正式书面授权证明
4、，常见的有解对方提交的法人开具的正式书面授权证明，常见的有授权书、委托书等，了解对方的合法身份和权限范围，授权书、委托书等，了解对方的合法身份和权限范围，以确保合同的合法性和时效性。以确保合同的合法性和时效性。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行一、签订合同注意事项一、签订合同注意事项（二）起草合同文本（二）起草合同文本 一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动权一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动权 。因为口头上。因为口头上商议的东西要形成文字，还需要一个过程。有时候，仅仅商议的东西要形成文字，还需要一个过程。有时候，仅仅是因为一字之差，意思就有很大区别。是因为一字之差，意思就有很
5、大区别。例如：定金与订金，虽然一字之差，读音相似，而且都是例如：定金与订金，虽然一字之差，读音相似，而且都是合同一方当事人在合同订立时或合同履行前向另一方当事合同一方当事人在合同订立时或合同履行前向另一方当事人交付的货币，但两者的法律性质不同。人交付的货币，但两者的法律性质不同。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行“定金法则定金法则”：定金是一种双向担保方式，交付定金的一方当事定金是一种双向担保方式，交付定金的一方当事人不履行合同，无权要求返还定金；收受定金的一方当事人不人不履行合同，无权要求返还定金；收受定金的一方当事人不履行合同，应当双倍返还定金。履行合同，应当双倍返还定金。
6、“定金定金”的作用：的作用：1 1.合同正常履行时，定金充作价款或由交付方收回；合同正常履行时，定金充作价款或由交付方收回；2.2.合同不合同不被履行时，适用定金罚则：即交付方违约的，无权收回；被履行时，适用定金罚则：即交付方违约的，无权收回；接受方违约的，应双倍返还。接受方违约的，应双倍返还。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行“定金定金”与与“订金订金”的区别：的区别：1 1、交付定金的协议是从合同，依约定应交付定金而未付的，不、交付定金的协议是从合同，依约定应交付定金而未付的，不构成对主合同的违反；而交付订金的协议是主合同的一部分，构成对主合同的违反；而交付订金的协议是主合
7、同的一部分，依约定应交付订金而未交付的，即构成对主合同的违反。依约定应交付订金而未交付的，即构成对主合同的违反。2 2、交付和收受订金的当事人一方不履行合同债务时，不发生丧、交付和收受订金的当事人一方不履行合同债务时，不发生丧失或者双倍返还预付款的后果，订金仅可作损害赔偿金。失或者双倍返还预付款的后果，订金仅可作损害赔偿金。3 3、定金的数额在法律规定上有一定限制，例如、定金的数额在法律规定上有一定限制，例如担保法担保法就规就规定定金数额不超过主合同标的额的定定金数额不超过主合同标的额的20%20%；而订金的数额依当事人；而订金的数额依当事人之间自由约定，法律一般不作限制。之间自由约定，法律一
8、般不作限制。4 4、定金具有担保性质，而订金只是单方行为，不具有明显的担、定金具有担保性质，而订金只是单方行为，不具有明显的担保性质。保性质。“定金定金”在法律上有比较严格的界定。定金依法律性在法律上有比较严格的界定。定金依法律性质不同可以有多种分类，如证约定金、成约定金、违约定金、质不同可以有多种分类，如证约定金、成约定金、违约定金、立约定金等。我国定金在立约定金等。我国定金在担保法担保法上是债的一种担保方式，上是债的一种担保方式，在在合同法合同法上是承担违约责任形式之一，其基本法律性质是上是承担违约责任形式之一，其基本法律性质是违约定金，并具有担保合同履行的性质。违约定金，并具有担保合同履
9、行的性质。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行法律规定法律规定最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用 若干问若干问题的解释题的解释第一百一十八条规定：第一百一十八条规定：“当事人交付留置金、当事人交付留置金、担保金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质担保金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”由此可见，买受方在签订合同时，要分清自己交纳的到底由此可见，买受方在签订合同时，要分清自己交纳的到底是是“订金订金”还是还是“定金定金”，做到心中有数。，做到心中有数。提示：当作为定金的
10、收受方时，一定要提示：当作为定金的收受方时，一定要 严格按照合同的约定履行义务。严格按照合同的约定履行义务。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行一、签订合同注意事项一、签订合同注意事项（三）合同必须有严密的条款（三）合同必须有严密的条款 1 1、签订的合同对商品的标准必须明确规定。、签订的合同对商品的标准必须明确规定。有国家标准的，按国家标准执行，没有国家标准而有专业标准的，按照有国家标准的，按国家标准执行，没有国家标准而有专业标准的，按照专业标准执行；没有国家、专业标准的，按企业标准执行。如果有其它专业标准执行；没有国家、专业标准的，按企业标准执行。如果有其它方面的问题必须写明
11、。方面的问题必须写明。例如：例如：北京有一个单位与一家蔬菜公司签订的合同只有北京有一个单位与一家蔬菜公司签订的合同只有7 7个字：个字：“大白大白菜菜2020万斤。万斤。”但在运输过程中出现了许多问题，白菜损失了一大部分。但在运输过程中出现了许多问题，白菜损失了一大部分。在双方交涉过程中，因购货方没有明确质量标准，只能自食苦果。在双方交涉过程中，因购货方没有明确质量标准，只能自食苦果。签订合同时，对于双方在买卖过程中所牵连到的商品，它的名称必须准签订合同时，对于双方在买卖过程中所牵连到的商品，它的名称必须准确而规范。若国家统一了名称的用国家统一的名称，若没有国家统一名确而规范。若国家统一了名称
12、的用国家统一的名称，若没有国家统一名称的谈判双方应该统一名称，必要时还要留存样品。因为有时候一物异称的谈判双方应该统一名称，必要时还要留存样品。因为有时候一物异称，异物同称的现象是很普遍存在的。称，异物同称的现象是很普遍存在的。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行2 2、签合同不仅要做到字斟句酌、反复推敲，而且要注、签合同不仅要做到字斟句酌、反复推敲，而且要注意合同的条款有无重复，或者前后是否自相矛盾，以免意合同的条款有无重复，或者前后是否自相矛盾，以免使对方钻了空子。使对方钻了空子。3 3、合同必须明确双方应承担的义务和违约的责任。在、合同必须明确双方应承担的义务和违约的责任。
13、在现实中许多合同只规定了双方交易的主要条款。却忽略现实中许多合同只规定了双方交易的主要条款。却忽略了双方各自应尽的责任。尤其是违约应承担的责任。这了双方各自应尽的责任。尤其是违约应承担的责任。这样自然削弱了合同的约束力。另外，有些合同条款虽然样自然削弱了合同的约束力。另外，有些合同条款虽然规定了双方各自的责任、义务，但却写得十分含糊笼统。规定了双方各自的责任、义务，但却写得十分含糊笼统。这样，即使一方违约，也无法追究违约者的责任。这样，即使一方违约，也无法追究违约者的责任。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行二、合同担保二、合同担保1.1.保保证证：是是保保证证人人担担保保被被保
14、保证证人人履履行行合合同同，当当被被保保证证人人不不履履行行合合同同或或不不完完全全履行合同时，由保证人连带承担赔偿损失的责任。履行合同时，由保证人连带承担赔偿损失的责任。保证的作用：保证的作用：一是监督被保证人认真履行合同；一是监督被保证人认真履行合同；二二是是在在被被保保证证人人不不履履行行合合同同时时，由由保保证证人人连连带带承承担担赔赔偿偿损损失失的的责责任任。被被保保证证人人不不履履行行合合同同或或不不完完全全履履行行合合同同时时，另另一一方方当当事事人人有有权权请请求求保保证证人人连连带带承承担担赔偿损失的责任。赔偿损失的责任。同时，有权请求被保证人继续按约履行合同。同时，有权请求
15、被保证人继续按约履行合同。所所谓谓连连带带承承担担赔赔偿偿损损失失的的责责任任，即即保保证证人人和和被被保保证证人人都都负负有有承承担担赔赔偿偿另另一一方方当当事事人人经经济济损损失失的的义义务务。保保证证人人赔赔偿偿被被保保证证人人违违约约造造成成另另一一方方当当事事人人的的经经济济损失后，有权向被保证人请求偿还所赔偿的损失。损失后，有权向被保证人请求偿还所赔偿的损失。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行二、合同担保二、合同担保2.2.定金：定金：是签订合同的一方当事人，为证明合同的成立和保证合同是签订合同的一方当事人，为证明合同的成立和保证合同的完全履行，要在标的物价款或酬金
16、的数额的完全履行，要在标的物价款或酬金的数额(一般不超过一般不超过20%)20%)内，预内，预先给付对方当事人一定数额的货币。先给付对方当事人一定数额的货币。定金的作用：定金的作用：一是证明合同的成立。一方当事人在签订合同时，担心对方当事人一是证明合同的成立。一方当事人在签订合同时，担心对方当事人悔约，而给付定金，只要对方当事人接受定金，这就是经济合同成悔约，而给付定金，只要对方当事人接受定金，这就是经济合同成立的法律依据。立的法律依据。二是一种担保形式。二是一种担保形式。定金与预付款不同：定金的主要作用，一是证明合同的成立，二是定金与预付款不同：定金的主要作用，一是证明合同的成立，二是保证合
17、同的履行。而预付款却没有这样的作用，给付预付款的一方保证合同的履行。而预付款却没有这样的作用，给付预付款的一方不履行合同时，在承担由此造成的经济责任后，有权请求返还预付不履行合同时，在承担由此造成的经济责任后，有权请求返还预付款或抵作赔偿金、违约金；接受预付款的一方不履行合同时，在承款或抵作赔偿金、违约金；接受预付款的一方不履行合同时，在承担经济责任后，应如数返还预付款，但无须双倍返还。担经济责任后，应如数返还预付款，但无须双倍返还。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行二、合同担保二、合同担保3.3.质押：质押：质押是指担保债权的履行，债务人或第三人将其动质押是指担保债权的履行，
18、债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人产或权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。有就其占有的财产优先受偿的权利。股权质押就属于权利质押的一种，因设立股权质押而使债权股权质押就属于权利质押的一种，因设立股权质押而使债权人取得对质押股权的担保物权，为股权质押。人取得对质押股权的担保物权，为股权质押。一种权利要成为质押的标的物，必须满足两个最基本的要件：一种权利要成为质押的标的物，必须满足两个最基本的要件：一是具有财产性，二是具有可转让性。股权兼具该两种属性一是具有财产性，二是具有可转让性。股权兼具该两种属性，因而，在质押关
19、系中，是一种适格的质。，因而，在质押关系中，是一种适格的质。注意：特许经营权是质押标的，但一般不能质押，除非经授注意：特许经营权是质押标的，但一般不能质押，除非经授予特许经营权的政府主管部门书面同意。予特许经营权的政府主管部门书面同意。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行二、合同担保二、合同担保4.4.留置：留置：留置也是协议担保的一种扣留措施。这种留置也是协议担保的一种扣留措施。这种担保形式常常用于原料加工、保管和工程项目的合担保形式常常用于原料加工、保管和工程项目的合同关系。如加工承揽合同中，定作方把一定的原料同关系。如加工承揽合同中，定作方把一定的原料交给承揽方加工，如果定
20、作方不按约定期限领取定交给承揽方加工，如果定作方不按约定期限领取定作物，承揽方有权留置其定作物；如果超过领取期作物，承揽方有权留置其定作物；如果超过领取期限仍不领取，承揽方有权将定作物变卖，所得价款限仍不领取，承揽方有权将定作物变卖，所得价款在扣除报酬、保管费用之后，用定作方的名义存入在扣除报酬、保管费用之后，用定作方的名义存入银行，承揽方的这种权利，叫做留置权。银行，承揽方的这种权利，叫做留置权。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行二、合同担保二、合同担保5.5.抵押：抵押：抵押也属于一种担保形式。是指协议当事人一方或第三抵押也属于一种担保形式。是指协议当事人一方或第三人为履行
21、协议向对方提供的财产保证。提供抵押的一方当事人人为履行协议向对方提供的财产保证。提供抵押的一方当事人或者第三人称抵押人，接受抵押财产的当事人称抵押权人。抵或者第三人称抵押人，接受抵押财产的当事人称抵押权人。抵押人不履行协议，接受抵押人有权依法变卖抵押物，从所得价押人不履行协议，接受抵押人有权依法变卖抵押物，从所得价款中优先得到清偿。但是，不能把国家法律、法令禁止流通和款中优先得到清偿。但是，不能把国家法律、法令禁止流通和禁止强制执行的财产作抵押。禁止强制执行的财产作抵押。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行三、合同约定不明确怎么办三、合同约定不明确怎么办 1 1、当事人对标的物的
22、质量要求不明确的，按国家标准和行业标准。没有、当事人对标的物的质量要求不明确的，按国家标准和行业标准。没有这些标准的，按产品通常标准或符合合同目的的标准。如我国以前对矿泉这些标准的，按产品通常标准或符合合同目的的标准。如我国以前对矿泉水没有统一标准，但若矿泉水连普通自来水都不如，那肯定是不符合矿泉水没有统一标准，但若矿泉水连普通自来水都不如，那肯定是不符合矿泉水通常标准的。所以，当出现质量约定不明时，供货方不要以此为自己不水通常标准的。所以，当出现质量约定不明时，供货方不要以此为自己不合格的产品来辩解，购货方也不必为没有标准而为难。合格的产品来辩解，购货方也不必为没有标准而为难。2 2、履行地
23、点不明确时，按标的性质不同而定：接受货币在接受方，交付、履行地点不明确时，按标的性质不同而定：接受货币在接受方，交付不动产的在不动产所在地，其他标的在履行义务方所在地。履行地在法律不动产的在不动产所在地，其他标的在履行义务方所在地。履行地在法律上具有非常重要的意义，它可以确定由谁负担，货物的所有权何时何处转上具有非常重要的意义，它可以确定由谁负担，货物的所有权何时何处转移，货物灭失风险由谁承担等，在诉讼中，也是确定管辖权的重要依据，移，货物灭失风险由谁承担等，在诉讼中，也是确定管辖权的重要依据，所以签订合同对履行地条款要特别注意。所以签订合同对履行地条款要特别注意。第一部分第一部分 合同的签订
24、与履行合同的签订与履行3 3、履行期限不明的，债务人可随时履行，债权人可随时要求、履行期限不明的，债务人可随时履行，债权人可随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。在这里特别提醒债权人要履行，但应给对方必要的准备时间。在这里特别提醒债权人要注意诉讼时效，要在时效以内主张权利。注意诉讼时效，要在时效以内主张权利。4 4、履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担。履行费用、履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担。履行费用是履行义务过程中各种附随发生的费用。在合同中应该考虑各是履行义务过程中各种附随发生的费用。在合同中应该考虑各种费用的分担，如果没有约定，视为由履行义务一方承担。种费用的分担，如果
25、没有约定，视为由履行义务一方承担。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行四、合同生效期四、合同生效期合同成立合同生效是两个不同的概念。合同成立合同生效是两个不同的概念。合同成立合同成立是双方对合同条款经过协商达成一致；是双方对合同条款经过协商达成一致；合合同生效同生效是指已经依法成立的合同在当事人之间产生是指已经依法成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力。一定的法律约束力。订立合同后合同何时生效，对于当事人主张权利履订立合同后合同何时生效，对于当事人主张权利履行义务至关重要。因为只有合同生效后才能产生一行义务至关重要。因为只有合同生效后才能产生一系列的法律效力：系列的法律效力：
26、一是双方当事人享有合同约定权利的同时，必须全一是双方当事人享有合同约定权利的同时，必须全面履行合同约定的义务，任何一方不得擅自变更和面履行合同约定的义务，任何一方不得擅自变更和解除合同；解除合同；二是一旦当事人一方不履行合同义务，违反合同约二是一旦当事人一方不履行合同义务，违反合同约定，就要承担相应的法律责任；三是合同条款成为定，就要承担相应的法律责任；三是合同条款成为处理合同纠纷的重要依据。处理合同纠纷的重要依据。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行合同法合同法对合同的生效时间做了具体明确的规定，总括起对合同的生效时间做了具体明确的规定，总括起来可分为三类：来可分为三类：1 1
27、、依法成立的合同，自成立时生效。也就是合同成立的时、依法成立的合同，自成立时生效。也就是合同成立的时间就是合同生效的时间。间就是合同生效的时间。2 2、法律、行政法规的特别规定。法律、行政法规规定应当、法律、行政法规的特别规定。法律、行政法规规定应当办理批准登记等手续生效的，依照其规定，比如办理批准登记等手续生效的，依照其规定，比如房地产管房地产管理法理法规定，房地产转让、抵押，当事人应当办理权属登记，规定，房地产转让、抵押，当事人应当办理权属登记，自办理登记手续后，转让抵押合同才能生效。自办理登记手续后，转让抵押合同才能生效。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行3 3、当事人的
28、特别约定。当事人对合同的效力可以约、当事人的特别约定。当事人对合同的效力可以约定附加条件，附加生效条件的合同，自条件成就时定附加条件，附加生效条件的合同，自条件成就时生效。即双方当事人可以约定某一条件，只有具备生效。即双方当事人可以约定某一条件，只有具备了此条件，该合同才发生法律效力。了此条件，该合同才发生法律效力。例如：例如：在在房房屋屋赠赠与与合合同同中中，房房屋屋赠赠与与人人与与被被赠赠与与人人约约定定，当当被被赠赠与与人人结结婚婚时时将将房房屋屋赠赠与与他他。那那么么“被被赠赠与与人人结结婚婚”就就是是此此房房屋屋赠赠与与合合同同生生效效的的条条件件。当当具具备备了了这这一一条条件时，
29、该赠与合同才生效。件时，该赠与合同才生效。当当事事人人对对合合同同的的效效力力可可以以约约定定生生效效期期限限。附附生生效效期期限限的的合合同同，自自期期限限到到期期时时生生效效。在在人人寿寿保保险险合合同同中中，双双方方约约定定在在缴缴费费满满了了3 3个个月月，合合同同生生效效。3 3个个月月缴缴费费期期满满，即为期限到期，合同始得生效。即为期限到期，合同始得生效。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行合同的效力：合同的效力：是指合同所具有的法律约束力，一般而言，凡是依法成立是指合同所具有的法律约束力，一般而言，凡是依法成立的合同都是有效的合同。的合同都是有效的合同。不过，有些
30、合同虽然成立了，但由于合同当事人双方不具有相应的民事不过，有些合同虽然成立了，但由于合同当事人双方不具有相应的民事权利和民事行为能力，合同内容违反法律、行政法规有关规定，或者损权利和民事行为能力，合同内容违反法律、行政法规有关规定，或者损害社会公共利益等原因，所以不能发生法律效力。这些合同有：无效合害社会公共利益等原因，所以不能发生法律效力。这些合同有：无效合同、可撤销的合同和效力待定的合同。同、可撤销的合同和效力待定的合同。那么什么是效力待定的合同呢那么什么是效力待定的合同呢?第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行效力待定的合同的种类效力待定的合同的种类1 1、限制民事行为能力的
31、人订立的合同。、限制民事行为能力的人订立的合同。一般需经法定代理人的同意或追认。一般需经法定代理人的同意或追认。【引申引申】无行为能力人无行为能力人是指不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精是指不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人。神病人。限制民事行为能力人：限制民事行为能力人：（1 1）1010周岁以上周岁以上1818周岁以下的未成年人。但年满周岁以下的未成年人。但年满1616周岁未满周岁未满1818周岁以自己的周岁以自己的劳动作为主要收入来源的（就是劳动作为主要收入来源的（就是1616岁以上岁以上1818岁以下已经工作的人）是完全民岁以下已经工作的人）是完全民事行为能力人。
32、事行为能力人。（2 2）身体有缺陷）身体有缺陷(又聋又哑的人或者盲人又聋又哑的人或者盲人,心理有缺陷的人不算）以及患有间心理有缺陷的人不算）以及患有间歇性精神病的人是限制民事行为能力人。（注：是间歇性完全精神病的人是歇性精神病的人是限制民事行为能力人。（注：是间歇性完全精神病的人是无民事行为能力人）。未成年人的父母是他们的法定代理人。未成年人的父无民事行为能力人）。未成年人的父母是他们的法定代理人。未成年人的父母死亡或者没有监护能力的，由其有监护能力的近亲属担任他们的法定代理母死亡或者没有监护能力的，由其有监护能力的近亲属担任他们的法定代理人。精神病人由其有监护能力的配偶、父母、成年子女或者其
33、他近亲属担任人。精神病人由其有监护能力的配偶、父母、成年子女或者其他近亲属担任他们的法定代理人。他们的法定代理人。限制行为能力人的行为效力：限制行为能力人的行为效力：（1 1）纯粹受益和行为能力以内的细小民事行为有效；）纯粹受益和行为能力以内的细小民事行为有效；（2 2）行为能力以外的双方行为是效力待定。但签订合伙协议是无效的，因为）行为能力以外的双方行为是效力待定。但签订合伙协议是无效的，因为根据合伙企业法规定，合伙人必须是完全民事行为能力人。根据合伙企业法规定，合伙人必须是完全民事行为能力人。（3 3）行为能力以外的单方行为无效（如遗嘱）；）行为能力以外的单方行为无效（如遗嘱）；（4 4）
34、婚姻行为也无效（婚姻行为是双方行为）。）婚姻行为也无效（婚姻行为是双方行为）。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行效力待定的合同效力待定的合同例如：例如：一个一个1212岁的小学生将家里价值岁的小学生将家里价值100100元的元的“爱华爱华”单放机拿到一家玩具店换回一套价值单放机拿到一家玩具店换回一套价值400400元的变形金刚玩具，那么这个以物换物的交易元的变形金刚玩具，那么这个以物换物的交易是否有效呢是否有效呢?这就取决于孩子的法定代表人家长这就取决于孩子的法定代表人家长的意思，如果孩子的家长认可，那么这就是一的意思，如果孩子的家长认可，那么这就是一个有效合同；如果家长认为这
35、样交换吃亏了，个有效合同；如果家长认为这样交换吃亏了，这个合同就是无效合同。这个合同就是无效合同。这是典型的效力待定合同。当然，限制行为能这是典型的效力待定合同。当然，限制行为能力的人如果订立的是纯获得利益的或与其年龄、力的人如果订立的是纯获得利益的或与其年龄、智力、健康状况相适应的合同，如孩子们之间智力、健康状况相适应的合同，如孩子们之间相互送礼物等，就不必经法定代理人追认便直相互送礼物等，就不必经法定代理人追认便直接有效。接有效。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行效力待定的合同的种类效力待定的合同的种类2 2、合同法合同法规定的没有代理权、超越代理或代理权终止后仍以被代理人
36、名义订立的规定的没有代理权、超越代理或代理权终止后仍以被代理人名义订立的合同，这些合同是否有效，取决于代理人是否追认。合同，这些合同是否有效，取决于代理人是否追认。3 3、效力待定的合同是无处分权人处分他人财产，经权利人追认的，该合同有效。从常、效力待定的合同是无处分权人处分他人财产，经权利人追认的，该合同有效。从常理上讲，他人的财产未经许可，随随便便就处理掉了，肯定是无效的，但考虑到现实理上讲，他人的财产未经许可，随随便便就处理掉了，肯定是无效的，但考虑到现实情况，情况，合同法合同法也将此类合同划为效力待定之列，实际上是赋予权利人更多的选择。也将此类合同划为效力待定之列，实际上是赋予权利人更
37、多的选择。如果权利人认可，该合同就是有效的；如果不认可，合同就无效。如果权利人认可，该合同就是有效的；如果不认可，合同就无效。了解了以上合同生效的有关规定，我们在订立合同时，要充分考虑所订合同是否属于了解了以上合同生效的有关规定，我们在订立合同时，要充分考虑所订合同是否属于法律和行政法规的特别规定和是否需要特别约定，然后根据合同的性质、特点，结合法律和行政法规的特别规定和是否需要特别约定，然后根据合同的性质、特点，结合具体情况，选择最能保障合同目标实现的生效时间和生效期限，签好合同，用好合同，具体情况，选择最能保障合同目标实现的生效时间和生效期限，签好合同，用好合同，来切实保障交易安全和自身合
38、法权益。来切实保障交易安全和自身合法权益。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行五、合同履行坚持的原则五、合同履行坚持的原则实际履行原则实际履行原则：就是要严格按照协议规定的标的履行，协议怎么规定，就怎么履行，：就是要严格按照协议规定的标的履行，协议怎么规定，就怎么履行，不能任意用其他标准来代替，也不能用支付违约金或赔偿金的办法来代替合同原定的不能任意用其他标准来代替，也不能用支付违约金或赔偿金的办法来代替合同原定的标的履行。标的履行。如果供方未能履行协议，必须按合同规定承担其全部责任，向需方支付违约金和赔偿如果供方未能履行协议，必须按合同规定承担其全部责任，向需方支付违约金和赔偿
39、金。但此时，协议并没有中止，违约方仍然要执行实际履行的义务。所以原则上罚款金。但此时，协议并没有中止，违约方仍然要执行实际履行的义务。所以原则上罚款不能代替标的履行。除非不具备实际履行的情况才允许不实际履行。这种情况包括：不能代替标的履行。除非不具备实际履行的情况才允许不实际履行。这种情况包括：1.1.以特定物为标的协议，当特定物灭失时，实际履行协议的标的已不可能。以特定物为标的协议，当特定物灭失时，实际履行协议的标的已不可能。2.2.由于债务人延迟履行标的，标的交付对债权人已失去实际意义，如供方到期不交付由于债务人延迟履行标的，标的交付对债权人已失去实际意义，如供方到期不交付原材料，需方为免
40、于停工待料，设法从其他地方取得原材料。此时，如再供货，对需原材料，需方为免于停工待料，设法从其他地方取得原材料。此时，如再供货，对需方已无实际意义。方已无实际意义。3.3.法律或协议本身明确规定，不履行协议，只负赔偿责任。如货物运输原则一般均规法律或协议本身明确规定，不履行协议，只负赔偿责任。如货物运输原则一般均规定，货物在运输过程中丢失时，只由承运方承担赔偿损失的责任，不要求做实际履行。定，货物在运输过程中丢失时，只由承运方承担赔偿损失的责任，不要求做实际履行。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行适当履行原则：适当履行原则：就是要求协议的当事人，不仅要严格按协议的标的履行协议，
41、就是要求协议的当事人，不仅要严格按协议的标的履行协议，而且对协议的其他条款，如质量、数量、期限、地点、付款等都要以适当的而且对协议的其他条款，如质量、数量、期限、地点、付款等都要以适当的方式全面履行。适当履行原则本身就要求当事人在订立协议时，尽量做到具方式全面履行。适当履行原则本身就要求当事人在订立协议时，尽量做到具体明确，以便双方遵照执行。体明确，以便双方遵照执行。凡属适当履行的内容，如果双方事先在协议中规定得不明确，一般可按常规凡属适当履行的内容，如果双方事先在协议中规定得不明确，一般可按常规作法来执行。但这是在不得已情况下采用的。严格来讲，适当履行原则本身作法来执行。但这是在不得已情况下
42、采用的。严格来讲，适当履行原则本身就要求当事人在订立协议时，尽量做到具体明确，以便双方遵照执行。就要求当事人在订立协议时，尽量做到具体明确，以便双方遵照执行。实际上，贯彻实际履行原则和适当履行原则，就是要求双方当事人必须严格实际上，贯彻实际履行原则和适当履行原则，就是要求双方当事人必须严格按照协议的条款去履行。按照协议的条款去履行。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行六、怎样解决缔约过失问题六、怎样解决缔约过失问题合同是双方意见表示一致的产物，合同一经成立，就具有法律约束合同是双方意见表示一致的产物，合同一经成立，就具有法律约束力，当事人必须履行合同约定的义务，违反合同则要承担违
43、约赔偿力，当事人必须履行合同约定的义务，违反合同则要承担违约赔偿的责任。所以，承担违约责任的前提是合同成立，但如果合同没有的责任。所以，承担违约责任的前提是合同成立，但如果合同没有成立，也就是说当事人之间没有合同关系时，一方当事人的过错致成立，也就是说当事人之间没有合同关系时，一方当事人的过错致使另一方受到损失，是否也要承担相应的责任呢使另一方受到损失，是否也要承担相应的责任呢?例如：例如：甲公司为了使自己的产品打入国际市场，便找到某外贸代理甲公司为了使自己的产品打入国际市场，便找到某外贸代理公司协商外贸代理事宜，经过一段时间的磋商，双方初步达成代理公司协商外贸代理事宜，经过一段时间的磋商，双
44、方初步达成代理意向，这期间外贸公司为了使甲公司产品尽快出口，同国外的多家意向，这期间外贸公司为了使甲公司产品尽快出口，同国外的多家公司进行了联系，为其产品作了市场调研等大量的前期准备工作。公司进行了联系，为其产品作了市场调研等大量的前期准备工作。可正当此时，甲公司却说他们已经同别家代理公司签订了代理协议。可正当此时，甲公司却说他们已经同别家代理公司签订了代理协议。一听此事，外贸公司大为恼火，因为他们为此已经花费了近一听此事，外贸公司大为恼火，因为他们为此已经花费了近1010万元万元的前期费用。现在甲公司突然违反意向，给外贸公司造成很大损失，的前期费用。现在甲公司突然违反意向，给外贸公司造成很大
45、损失，为此要求甲公司予以赔偿。甲公司却说：为此要求甲公司予以赔偿。甲公司却说：“我们又没有签合同，凭我们又没有签合同，凭什么赔你什么赔你?”?”那么，外贸公司的损失是否应该赔偿呢那么，外贸公司的损失是否应该赔偿呢?第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行六、怎样解决缔约过失问题六、怎样解决缔约过失问题缔约过失缔约过失是指在合同订立过程中，因一方违背诚实信用原则是指在合同订立过程中，因一方违背诚实信用原则而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担相应而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担相应的损害赔偿责任。在订立合同过程中有下列情形，给对方造的损害赔偿责任。在订立合同过
46、程中有下列情形，给对方造成损失的应承担损害赔偿责任：成损失的应承担损害赔偿责任：1.1.假借订立合同、恶意磋商、损害对方利益的，如上所述的假借订立合同、恶意磋商、损害对方利益的，如上所述的甲公司的行为；甲公司的行为；2.2.隐瞒事实或提供虚假情况的，如订立合同中的欺诈行为；隐瞒事实或提供虚假情况的，如订立合同中的欺诈行为；3.3.泄露或不正当使用订立合同中知悉的商业秘密的，如常见泄露或不正当使用订立合同中知悉的商业秘密的，如常见的间谍行为；的间谍行为；4.4.其他违背诚实信用原则的行为，如未尽到通知、保护、照其他违背诚实信用原则的行为，如未尽到通知、保护、照顾义务造成对方损失的。顾义务造成对方
47、损失的。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行七、合同失误的类型七、合同失误的类型（一）对方没有签约资格（一）对方没有签约资格 在法律上，签约的双方必须是法定代在法律上，签约的双方必须是法定代表人或法定代表人授权的人。若对方表人或法定代表人授权的人。若对方是公司却以个人名义与你签约，则合是公司却以个人名义与你签约，则合同不受法律保护。在签约之前，一定要搞清楚对方有无签约资格，验证同不受法律保护。在签约之前，一定要搞清楚对方有无签约资格，验证一下对方的身份、营业执照、资金、信誉等，还要了解对方的经营范围，一下对方的身份、营业执照、资金、信誉等，还要了解对方的经营范围，因为超越了经营范
48、围的合同不受法律的保护，必要时还要调查担保人。因为超越了经营范围的合同不受法律的保护，必要时还要调查担保人。签约时一方不能自作主张，不能以未经领导同意为由，单方面撕毁合同签约时一方不能自作主张，不能以未经领导同意为由，单方面撕毁合同或中止合同。或中止合同。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行七、合同失误的类型七、合同失误的类型（二）合同条款用语不周、表意不清（二）合同条款用语不周、表意不清在经济谈判签订合同中，如果不注意语言准确，往往会引起经济纠纷，甚至会造成经在经济谈判签订合同中，如果不注意语言准确，往往会引起经济纠纷，甚至会造成经济损失。在这方面常见的失误有：济损失。在这方面
49、常见的失误有：A.A.谈判双方所使用的概念不一致，谈判双方所使用的概念不一致，例如例如：湖南某公司派人到广东购买黄花苗，共签订了价值达：湖南某公司派人到广东购买黄花苗，共签订了价值达3030余万元的协议。黄花苗余万元的协议。黄花苗运到后，种了运到后，种了12001200亩，但是长出来的却是一种不能食用的红花植物。亩，但是长出来的却是一种不能食用的红花植物。2828万元的巨款已万元的巨款已付出，工商部门在处理这件纠纷时查清楚，这种红花植物在当地叫黄花苗，发货与协付出，工商部门在处理这件纠纷时查清楚，这种红花植物在当地叫黄花苗，发货与协议的标准物相同，因此责任在需求方。上例就是由对标的物的概念不统
50、一而造成的经议的标准物相同，因此责任在需求方。上例就是由对标的物的概念不统一而造成的经济损失。济损失。第一部分第一部分 合同的签订与履行合同的签订与履行B.B.经济合同中关于产品质量标准表述不清楚。有关买卖商品的质量标准经济合同中关于产品质量标准表述不清楚。有关买卖商品的质量标准是对商品使用价值的规定，所以在经济合同中关于产品的质量必须有科是对商品使用价值的规定，所以在经济合同中关于产品的质量必须有科学性的规定，否则极易造成经济纠纷。学性的规定，否则极易造成经济纠纷。例如：中国南方某机械厂曾经与例如：中国南方某机械厂曾经与G G国签订了一份机床销售合同，谈判之国签订了一份机床销售合同，谈判之时