行政法概论复习指南.doc

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1、行政法概论复习指南 本课程期末考试为开卷考试，90分钟。本课程考试题量较大，希望大家平时多多看书，认真做练习，对书上内容理解并学会灵活应用。考试题目类型基本为：第一卷为客观卷（30分）采用答题卡，需要使用2B铅笔。包括：一、单项选择题 （以下四个选项只有一个是正确的，请将之选出。每题2分，20分）二、多项选择题（以下四个选项至少有两个是正确的，请将之选出。每题2分，10分）客观题部分的复习请参考行政法概论学习指南里面的相关练习。第二卷为主观卷（70分），需要学生书写作答。包括：一、辨析题（请先判断以下说法正误，对的在括号里打，错的打。无论对错，请都在题目下面加以必要说明解释。每题4分，判断2分

2、，说明解释2分。共5题目，20分。）范例：（）1. 行政诉讼中被告自行向原告收集的证据，如果该证据客观、合法，法院可以承认其证据效力。解释：行政诉讼中被告未经法院允许，不得自行向原告收集证据。() 行政立法行为兼具有行政性和立法性双重性质。解释：行政立法行为主体为行政机关，目的是为了执行法律，因而具有行政性，形式和程序和立法相似，因而具有立法性。 辨析题复习请参考行政法概论学习指南上的相关练习。二、法律文书写作（20分）法律文书写作主要是考虑到开卷考试应当增加对学生能力的考查。要求：格式正确、行文流畅、语言规范。法律文书写作主要涉及到对执法调查陈述笔录、行政处罚决定书（注意是适用简易程序还是一

3、般程序处理，不同程序处罚其执法文书存在一定差异）、行政复议申请书、行政诉讼起诉书的考察，具体请参考行政法概论学习指南文书范例部分相关法律文书的写作。P131询问笔录P133陈述笔录P138行政处罚听证笔录P142行政处罚决定书（简易程序）罚款期限15天P143行政处罚决定书（一般程序） P147行政复议申请书P151行政诉讼起诉书（可参照p37田勇案）三、案例分析（2题，共30分。）P14 2004年初，东山省微湖市农民宋某通过承包方式取得2.5亩农田的集体土地的使用权。但他并没有从事农业生产经营，而是经村委同意建造六间平房开饭店，并将剩余的土地圈成停车场。工程尚未完工便被微湖市洙城区某镇政府

4、发现，镇政府经调查取证，于2004年3月15日送达了土地违法案件行政处罚告知书。3月20日，镇政府作出行政处罚决定：对宋某建造的建筑予以拆除，并决定罚款5000元。宋某对该处罚决定不服，向法院提起行政诉讼。相关法律依据：中华人民共和国土地管理法第七十六条：未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人

5、员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。问题：（1）本案中可能涉及到的行政法律关系主体是谁？（2）宋某行为是否合法?为什么？ （3）镇政府处罚是否合法？ 为什么？1、本案中可能涉及到的行政法律关系主体是行政主体县政府土地行政主管部门；行政相对人宋某。2、宋某的行为违法。宋某擅自将自己承包的集体土地改变用途，违反了我国有关土地管理法律法规。 3、镇政府越权处罚不合法。中华人民共和国土地管理法第七十六条明确规定处罚土地用途违法行为的行政主体是县级以上人民政府土地行政管理部门。镇政府可向县国土资源管理部门举报或建议予以处理，但其本身并不享有对该违法行为的行政处罚权，镇政

6、府的行为明显超越自己职权，因而是不合法的。 P15 2006年4月，上海淮海路上有一位违法闯红灯的海归女硕士，在警察劝阻并依法处理时，该女士对警察大打出手，最后该女士被治安拘留10天。经电视台曝光后引起众说纷纭，同情该女士的有，为交警叫好的也有。很多人说警察应该执法必严，但也有很多人说应该尊重人权。相关法律：（1）中华人民共和国道路交通法第三十八条 车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。第八十九条 行人、乘车人、非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，处警告或者五元以上五

7、十元以下罚款；非机动车驾驶人拒绝接受罚款处罚的，可以扣留其非机动车。（2）中华人民共和国治安管理处罚法第五十条 有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款： (二)阻碍国家机关工作人员依法执行职务的； 阻碍人民警察依法执行职务的，从重处罚。（3）中华人民共和国人民警察法第三十五条 拒绝或者阻碍人民警察依法执行职务，有下列行为之一的，给予治安管理处罚：（一）公然侮辱正在执行职务的人民警察的；（二）阻碍人民警察调查取证的；（五）有拒绝或者阻碍人民警察执行职务的其他行为的。以暴力、威胁方法实施前款规定的行为，构成犯罪的，依法追究刑事责任。问

8、题：1、本案中,行政主体是（ ）。A、警察 B、海归女硕士 C、警察所在公安机关 D、电视台2、本案中，行政相对人是（ ）。A、警察 B、海归女硕士 C、警察所在公安机关 D、电视台3、本案中，警察行使的行政职权是（ ）。 A、行政强制 B、行政处罚 C、行政许可 D、行政命令4、本案中，海归女硕士被治安拘留的原因是（ ）。A、违法闯红灯 B、打骂警察 C、妨碍警察执行公务 D、以上都不对5、警察的处理是否符合行政法的基本原则？为什么？（1）C (2)B (3)B (4) C （5）警察的处理符合行政法的基本原则。 行政合法性原则要求行政主体行政职权来源合法、行政职权行使合法。 本案中警察执法

9、权来源是合法的；在行使其职权时，也遵守了法律要求的程序，所以警察行为符合行政合法性原则的要求。 行政合理性原则的基本含义是：行政主体行政行为不仅要合法，还要合理。 警察执法行为不仅符合有关法律的基本要求，而且没有超出有关法律允许的幅度范围，因而符合行政合理性原则的要求。 P17尹某，女，24岁，开源县百货公司下岗职工，住中原省开源县城关镇，在该县东门开办了欣欣礼品渔具门市部。2007年8月26日下午，尹某由于有急事，忘记锁上店门就匆匆离开门市部。当天深夜，门市部被盗。小偷行窃时，惊动了门市部对面百花旅馆的店主和旅客。他们立即向开源县公安局110指挥中心报案，但接到报警的值班人员拒不处理。40多

10、分钟后，小偷打开店门，将所盗物品装上摩托车拉走。被盗货物价值245465元，被毁坏物品折价455元，共计250015元。事后，尹某多次交涉，要求开源县公安局赔偿损失，但公安局一直推拖不赔。尹某遂起诉到法院，请求法院根据国家赔偿法的有关规定，责令开源县公安局赔偿其全部损失。问题：（1）本案中，公安机关的行为是不是行政不作为？为什么？（2）本案中，公安机关对尹某的损失是否需要承担责任？为什么？（3）本案中，尹某需要对自己损失承担责任吗？ 为什么？（4）尹某先要求县公安局赔偿损失，在县公安局一直推拖不赔后才去法院起诉，这体现了行政赔偿上的什么原则？（1）本案中，公安机关的行为是行政不作为。依据有关法

11、律规定：公安局有保护公民财产、人身安全的法定职责，但本案中开源县公安局却根本没有履行这一法定职责，构成行政不作为。（2）本案中，公安机关需要对尹某的损失承担责任。依据有关法律规定：公安局有保护公民财产、人身安全的法定职责，但本案中开源县公安局却根本没有履行这一法定职责，构成行政不作为。而这一行政不作为，直接导致了尹某门市部的经济损失，二者之间有直接因果关系，公安局的行为明显违法，构成需要承担行政责任的法定要件，因而开源县公安局应当对尹某的损失承担一定的赔偿责任。（3）本案中，尹某需要对自己损失承担一定责任。因为其没有尽到必要的防护措施义务，对自己损失也存在一定程度上的过错。（4）这体现了行政赔

12、偿上的行政先行处理原则。P21 某市属于旅游风景区。每年旅游旺季，该市的宾馆、旅店供不应求。为解决这一矛盾，市政府鼓励市民开办家庭旅社。市民张某为此开设了家庭旅社。张某已申办好了工商经营登记和税务登记，遂向公安机关申办治安许可证。该公安局的分管领导林副局长已口头答应过几天给张某发治安许可证。但过了几天以后，该分管副局长休假，另一副局长康某对此作了审批：拒绝给张某颁发治安许可证；理由是：经实地检查，发现该家庭旅社未达到最低的治安标准。为此，该公安局把这一决定正式通知给张某。张某得知该审批结论后，向上级公安机关申请复议，认为： （1）认为该家庭旅社已达到治安标准，公安机关检查不实；（2）该事项根据

13、该公安局的内部分工，属于林副局长分管，另外副局长做出这一决定是一种越权行为，越权行为应当无效。 问题：（1）本案中行政法律关系的主体是谁？ （2）林副局长的审批是否属于行政法上的越权行为？为什么？ （3）你觉得上级公安机关应当审查什么？（1）行政主体：公安局；行政相对方：张某。（2）不构成行政法意义上的越权问题。从行政法意义上说，只有等公安机关对外做出决定以后，才意味着行政主体实施了某一行政职权；只要公安机关没有超越这一职权的权限，那就不存在越权问题。 （3）上级公安机关应当审查该行政行为的合法性和合理性。P35 某县公安局办公室主任王某在一次宴请自己老战友的酒席上与酒店老板李某发生争执。王某

14、一气之下，将酒店内的一台高级进口彩电砸坏，并扬言要吊销李某的营业执照。李某在多次向王某索赔无效的情况下，以王某为县公安局干部为由，要求公安局予以赔偿。被公安局拒绝后，李某以县公安局为被告，向县人民法院提起行政诉讼，请求法院判决县公安局赔偿自己的损失。问题：（1）王某的行为是个人行为还是公务行为？应当由谁来承当赔偿责任？为什么？（2）人民法院是否应当受理李某起诉？为什么？（1）王某的行为是个人行为。因为王某的行为是与执行职务无关的个人行为。应当由王某承当赔偿责任。公务员以个人身份实施的行为，其后果由其自己承担。（2）人民法院不应当受理李某起诉。因王某此举系个人行为，与行使行政职权无关，故不属于行

15、政诉讼受案范围，法院理当拒绝受理。若李某欲主张权利，则应提起民事诉讼。P47 2007年3月,深圳市民樵某向深圳市公安局车辆管理所申请办理驾驶执照考试被拒。被拒原因是樵某没有提交驾校培训记录，车辆管理所的依据是年,广东省公安厅、交通厅联合下发的关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知(粤公、通字【2006】376号)，该文件规定:“自2006年11月15日起,除部队驾驶证或者境外驾驶证换领机动车驾驶证外,其他初次申请驾驶证或者增加准驾车型的,必须持驾校出具的驾驶培训记录方可预约考试。”同年5月,樵某向深圳市南山区法院提起行政诉讼。11月,深圳市南山区法院作出判决:“被告广东省深圳市公安局

16、交通警察支队车辆管理所作出的不受理原告申领机动车驾驶证考试申请的具体行政行为违法。” 相关法律依据：中华人民共和国道路交通安全法第十九条： 驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。 申请机动车驾驶证，应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件；经考试合格后，由公安机关交通管理部门发给相应类别的机动车驾驶证。问题：（1）本案中，所涉及到的行政法律关系主体是谁？（2）本案中，深圳市车辆管理所行使行政职权属于哪一种？（3）粤公、通字【2006】376号性质属于抽象行政行为还是具体行政行为？ （4）根据学习过的行政许可法有关规定，谈谈你对本案的看法。（1）本案中所涉及到的行政法律关系的主体是： 樵彬和深圳

17、市车辆管理所。（2）本案中涉及到的行政职权是行政许可权。（3）粤公、通字【2006】376号性质属于抽象行政行为。（4）本案中樵彬之所以胜诉，在于广东省公安厅、交通厅的有关通知违反了道路交通安全法规定:“申请机动车驾驶证,应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件。”以及行政许可法有关规定。除国务院公安部门的规定外,其他规范性文件无权增设驾驶许可条件，是违法无效的。深圳市公安局交通警察支队车辆管理所作出的不受理原告申领机动车驾驶证申请的具体行政行为因为其适用法律规范错误导致其被人民法院确认为违法。P74 2008年9月，中原省罗河市燕城区裴庄镇要求收割玉米的农户先办理“砍伐证”、“准运证”。裴政

18、200837号文裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知明确规定，“严禁焚烧秸秆，实施秸秆还田。秋作物秸秆禁烧率必须达到100%”、“谁砍罚谁，谁烧罚谁”、“农户承包地砍伐或焚烧秸秆1亩以下的对该农户罚款300元，超过1亩的每亩罚款500元。”文件的颁布日期是2008年9月3日。文件说，对确因养殖、青贮等需要，农户要求砍伐的应先报镇“三秋”秸秆禁烧指挥部同意，按要求办理相关手续后经批准方可砍伐，“否则按违反秸秆禁烧规定，依法进行严肃处理。”文件说，对确因养殖、青贮等需要，农户要求砍伐的应先报镇“三秋”秸秆禁烧指挥部同意，按要求办理相关手续后经批准方可砍伐，“否则按违反秸秆禁烧规定，依法进行严肃

19、处理”。农民李某因未经批准砍伐玉米秸秆回家喂猪被镇政府罚款三百元。 问题：（1）裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知属于抽象行政行为还是具体行政行为？（2）裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知是否合法？为什么？（3）镇政府对李某的处罚是否合法？ 为什么？（4）李某不服镇政府处罚决定，如何寻求行政法上的救济？（1）裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知属于抽象行政行为。 （2）裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知不合法。裴庄镇人民政府无权设定行政许可（行政行可法第17条规定：“除本法第14条、第15条规定的外，其他规范性文件一律不得设定行政许可）。此外，该通知亦无权设定行政处罚（行

20、政处罚法规定，除法律、行政法规、地方法规及行政规章外，其他规范性文件一律不得设定行政处罚）。 （3）不合法。由于裴庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知无权设定行政许可及行政处罚，故裴庄镇人民政府据此作出的行政处罚因缺乏合法依据而非法。 （4）李某不服镇政府处罚决定，可向燕城区人民政府申请行政复议或向燕城区人民法院提起行政诉讼。关某系运煤司机，一日运煤经过320国道某省某地区路段设立的交通检查站时，交通站执勤人员宋某（身着公路收费人员制服）向关某走过来，递给了关某一张处罚决定书，并对关某说：“交20块钱，再走。”关某接过处罚书，见上面印着的全部内容是：根据有关规定，罚款20元。决定书印着某省某

21、地区交通大队的印章。关某问宋某：“为什么罚我？”宋某说：“你超载。”关某辩称：“我只拉半车煤，怎么就超载？”宋某不耐烦地说：“让你交你就交，罗嗦什么？”关某说：“不说清楚，我就不交。”宋某又递过一张处罚决定书，并说：“就你这态度，再交20元。”问题：本案中，宋某行政处罚行为哪些地方违反了行政处罚法的有关规定？该处罚行为有以下违法情形：（1）宋某没有出示执法证件，表明执法者身份。（2）宋某没有告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由和根据。（3）实施处罚时没有听取当事人的陈述和申辩。（4）实施处罚没有告知当事人申请复议和诉讼的权利。（5）没有填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。（6）实施“态度

22、罚”，滥用自由裁量权。（7）收取罚款却没有向当事人出具省级财政部门统一印制的罚款收据。八菱电子有限公司涉嫌违法经营，某市某区工商分局决定由工作人员王阿根、钱三毛负责调查处理。王阿根和钱三毛在调查取证确定该公司违法事实后，预备对该公司作出责令停业整顿三个月的行政处罚。工商局告知该公司有权要求听证，三日后该公司未提出听证要求。某区工商分局于五日后通知该公司参加听证会，该公司参加了听证会。会上，公司代表提出本案涉及商业秘密，要求不公开进行，主持人王阿根不予理睬。听证会上，听证主持人王阿根当场作出责令停业整顿三个月的处罚决定，并向电子公司收取了五十元的听证费用。问题：试分析从程序上看，工商局的行为有哪

23、些违法之处？没有当事人的请求，工商局不能主动举行听证会；也就是说申请听证是相对方的权利，而不是其义务。 涉及商业秘密，听证会应当不公开举行。 主持人王阿根是本案的调查人员，应当回避。 听证会上主持人不能当场作出处罚决定，应在会后由行政机关根据听证会的具体情况再作出相应决定。 听证不能向当事人收取任何费用。行政法概论学习指南参考答案及勘误第一编一、单项选择题：1 C 2 C 3 D 4 D 5 A 6 A 7 B 8 C 9 A 10 D 11 B二、多项选择题：1 ABCD 2 ABC 3 ABC 4 ACD 5 ABC 6 ABCD 7 ABCD8 ABCD 9 ABC 10 AB 11 A

24、BC 12 AB 13 ABD三、辨析题：1、对 公共权力的行使2、错 受指令拘束性3、错 不具统一法典4、错 形式意义上5、错 法国6、错 是全国人大常委会制定的基本法律以外的法律（普通法律）7、错 是我国行政法的特殊渊源8、错 不仅要遵守宪法和法律，还要遵守法规、规章以及其他规范性文件9、错 是行政合理性原则的要求第二编一、单项选择题：1C 2A 3 D 4 B 5 A 6 C 7 B 8 B 二、多项选择题：1 ABC 2 BC 3 AD 4 ABCD 5 BCD 6 BC 7 ABCD 8ACD 9 ABD 10 ABD 11 AB 12 AD 13 AD 14 BD 15ABD 16

25、 ABCD 17 BC三、辨析题：1、对 行政权是公权力，不可私自处分2、对 行政机关职权来源于宪法与组织法的直接规定，属于职权性行政组织3、错 行政法主体包括但不限于行政主体4、错 行政主体包括但不限于行政机关5、错 外国组织或外国人可以参与到我国行政法律关系中，成为我国行政法律关系中的相对人6、错 获得社会协助权是行政优先权的表现形式之一。7、错 属于派出机构8、错 不可以是行政机关9、对 符合我国先行公务员法的规定第三编一、单项选择题：1 A 2 A 3 B 4 D 5 B 6 C 7 D 8 D 9 D 10 B 11A B选项更改为“是受益行政处理”12B 13 D 14 B 15

26、C 16 C 17 B 18 D 题干更改为“以下关于行政处罚设定，说法正确的是”19C 20 B 21 D 22 B 23 A 24 C 二、多项选择题：1BC 2 BD 3 ACD 4 ABD 5 BCD 6 ACD 7 ACD 8 ABCD 9AB 10 AB 11 ABC 12 ABC 13 ABCD 14 BCD 15 ABCD 16AB 17 ACD 18 ABC 19 ABC 20 BD 21 BC 22 ABCD 23AB 24 AC 三、辨析题：1、错 行政主体行使行政职权的行为才是行政行为2、对 行政立法行为主体、目的体现其行政性，程序体现其立法性。3、错 是抽象行政行为，

27、但不是行政立法4、错 二者不可简单等同，前者包括但不限于后者。5、错 制定立法规划是行政立法的第一个阶段。6、错 “红头文件”是指其他规范性文件。7、对 符合行政复议法的规定。8、错 按照行政许可法的规定，教育部无任何行政许可设定权。9、错 行政许可的听证应当公开进行，但涉及到国家秘密、商业秘密、个人隐私的除外。10、错 原则是“先到先得”11、对 体现行政处罚法对未成年人的特别保护12、错 不得少于两人13、错 50元14、错 行政强制包括但不限于行政强制措施，还包括行政强制执行15、对 回避制度是“任何人不可成为审理自己案件的法官”法律精神的体现，在我国许多行政法律规范里都有相关规定，是我

28、国行政程序法基本制度之一。16、错 行政处罚法第四编一、单项选择题：1 D 2 A 3 D 4 B 5 D 6 C 7 C 8 B 9 A 10 C 11 D 12 A二、多项选择题：1 AB 2 ABCD 3 ABD 4 ABC 5 ABCD 6 ABC 7 ABD 8 ABCD 9ABCD 三、辨析题：1、对 行政监察是行政监察机关对行政机关、公务员以及对行政机关任命的其他人员的廉政、勤政和执法状况进行监督检查，属于我国行政救济的一种形式。2、错 部分抽象行政行为可以被申请复议。3、对 行政复议是行政复议机关的行为，具有行政性；程序和司法诉讼存在高度相似性，所以是二者统一。4、错 行为不合

29、法5、错 60天6、错 一般不停止7、错 违法原则8、错 合法行为第五编一、单项选择题：1 A 2 B 3 B C选项更改为“由受理该案法院的上级法院送请同级权力机关裁决”4 C 5 D 6 C 7 C 8 C 9 A 10 A 11 B 12 B 13 B 14 D 15 D 16 C 17 D C选项更改为“规章规定应当停止执行的”二、多项选择题：1ACD 2 ACD 3 BC 4 CD 5 ABC D选项更改为：立法机关在中华人民共和国律师法中规定“律师执业，应当取得律师资格和执业证书的行为”6 AB 7 BD 8 ACD 题干更改为“关于行政执行程序，以下说法不正确的是”9ACD 10

30、 ABC 11 ABC 12 ABCD 13 ABCD 14 ABCD 15 ABCD16 ABC 17 ABCD 18 ABCD 19 ABCD 20 ABC三、辨析题：1、错 平等但不对等2、对 根据我国行政诉讼法有关地域管辖和级别管辖综合确认的。3、对 根据行政诉讼法特殊地域管辖的规定确认的，便于人民法院查明案情，顺利审理案件，以及便利审判结果的执行。4、错 不属于，因其属于国家行为，相关主体承担相应的政治责任。5、法律规定的才不可以提起行政诉讼。6、错 一定是原行政争议中的相对人7、对 只能是作出具体行政行为的行政机关（主体）。8、对 复议机关改变原具体行政行为，对相对人权利义务关系产生实质性影响，原具体行政行为失效，所以复议机关是被告。9、错 对具体行政行为的合法性负有举证责任。10、错 依据包括法律、法规，但不包括规章，对规章法院只是参照适用。P143页 文书范例十一 “行政处罚决定书（一般程序）”首部应当为“东海市公安局海东区公安分局 行政处罚决定书”