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1、第一章 商法总论、名词解释1、商事关系:就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。2、商人、就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人三个条件;1、实施商行为2、以自己的名义实施商行为3、以事实商行为为常业3、商行为：就是使用商事法律规范的营利性行为4、形式商法：形式商法，最典型的就是独立与民法典之外的商法典。这种立法体例称为民商分立制。 5、实质商法; 英美法系没有民法与商法的严格区分，因而不存在民商分立于民商合一的问题，此外法院的判例和民间的自治规章也是重要的商法渊源，总第来说，英美商法的概念属于实质商法的范畴。6、公示原则：在涉及公众或多数当事人的场合，商法实行公示原则，要求将有关事
2、实公诸于世。7、外观法则;对于商事法律行为的效力，各国商法都采用客观主义的认定方法，即有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释表意人也不得推翻。商法：又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称三、简述题1、简述商法与民法的关系：民法和商法的共同之处，即他们都调整平等主体之间的财产关系，但是二者之间也有一定的差别。民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。2、商法与经济法的关系：二者的联系，商法和经济法相对于民
3、法而言，都是特别法，在适用上有优先的效力。其次，从功能上讲，经济法体现了国家在特殊情况下对商事关系的干预，因而相对于商法来说具有优先适用的效力。再次，从形式上讲，除了商法在少数国家部分试行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性。最后，从内容上讲，商法与经济法存在相互包容的现象，即商法的规定吸收经济政策或经济法规范，经济法的规定中运用商法制度或商法手段。 经济法有如下特征;1、国家意志的政府职能的介入。2、多种法律部门的综合调整。3、国家政策的指导作用。商法是关于商事组织和商事交易的法律群。传统商法受契约自由的原则支配。8商法的基本原则是什么：一
4、、强化企业组织原则1、 提高企业素质2、完善企业结构产权的保护二、提高经济效率原则1、产权的保护2、信用的维护3、交易的便捷三、维护交易公平原则1、平等原则2、诚实信用原则 四、保障交易安全原则1、强行主义 2、公示原则3、 外观法则 4、 严格责任 5、 对善意买受人的保护5维护交易公平的意义何在？商法如何体现这一原则？答：意义，首先，是设立公平交易的行为准则，从而建立市场竞争的正常条件。其次，就是依据这些行为准则以及时一般的公平原则，对各种异常行为进行识别和矫正，以恢复市场竞争的正常条件。体现，在商法上，交易公平的基本原则，主要体现为平等原则和诚实信用原则。1平等原则，首先，在交易当事人之
5、间，应当贯彻合同法的平等自愿原则，不允许运用欺诈、胁迫等不正当手段使他人在违背其真实意思的情况下订立合同。其次，在市场秩序方面，现人商法为了维护公平竞争原则，必须制定一系列的规则，禁止恃强凌弱，禁止以政治权力或其他特权谋取交易中的优势，禁止以不正当手段损人利已，禁止垄断和歧视。2诚实信用原则，当事人披露有关事实的义务和履行约定条款的义务，禁止欺诈和背信行为。、试述现代商法为实现交易便捷，采取的主要措施。参考答案：（1）商事交易的技术手段。实现交易便捷有时要借助一定的技术支持，包括法律上的技术支持。（2）默示行为在商法上的法律效力。民法关于合同成立的规定一般不认为沉默能构成承诺的意思表示。但是，
6、在商法上，为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果，即规定在一定情况下达到一定期限的沉默构成同意。（3）商法上的证明形式自由。商事合同的证明形式比较自由。商法并不以双方签署书面合同为唯一有效的证明形式；允许通过证据或者依据相关事实的推断证明合同的存在。（4）商法上的短期时效。对于商事行为所生的债权，实行短期时效制度，可以达到促使当事人迅速行使权利，了结债务的目的。（5）商事仲裁。商人们常常愿意将他们的商事纠纷提交仲裁。对于商人们来说，仲裁有如下好处：第一，迅速了结纠纷，这意味着可以减少诉讼成本和机会成本的损失；第二，请专家进行仲裁，这将使那些主要围绕专门性、技术性问题的纠纷能够得到更公正
7、的裁判；第三，为当事人保密，由于商事仲裁是不公开进行而且其案情不允许公布，这有利于防止当事人的信誉受到纠纷的影响。中世纪商人法有何特点;这种商人法就是近代大陆法系商法的前身。它的特点是：1、以习惯法为渊源2、效力仅给予商人团体内。是否具备商人资格有什么法律意义？在我国取得商人这种特殊主体资格应具备什么基本的条件？具有商人性质的主体主要有几种形式？答题要点：（一）是否具备商人资格，影响其是否有义务履行商业登记，是否有权拥有商号，是否必须建立商业账簿并受有关法规的约束，是否有权从事法律规定的某些特殊交易行为，其行为是否受商法特别规定的保护或约束，等等问题。（二）取得这种特殊主体资格应具备两个基本的
8、条件：1、从事法律许可的生产经营活动；2、履行工商登记。（三）目前，在我国，具有商人性质的主体主要有以下几种形式：（1）个体工商户和个人独资企业；（2）合伙企业；（3）公司和其他形式的企业法人；（4）联营企业；（5）外商投资企业（中外合资经营企业，中外合作经营企业和外商独资企业）。17、试述现代商法的提高经济效率原则。参考答案：当事人只有在意志自由的情况下，才可能充分地发挥主观能动性，以明智的决策和积极的努力，去谋求尽可能大的经济效益，法律应充分尊重当事人的意思自治。这样的法律制度必须具备三个最基本的条件，一是产权的保护，二是信用的维护，三是交易的便捷。1. 产权的保护。经济系统中使用的资源几
9、乎都是稀缺的。市场的作用，就是通过价格机制，将资源分配给能够最有效地使用资源（即运用资源取得最大效益）的人。资源的市场流动过程就是一个财产权转让的过程。因此，实现这一过程，就必须界定产权和保护产权。2. 信用的维护信用维护的意义在于节约信息的成本。现代的商事交易通常都是以未来的财产利益为对象的。实践中，要确切把握这种可能性需要大量的信息。而且，这些信息总是不可避免地带有一定的或然性。对此，可选择的替代工具就是信用。可以说，在商业社会中，信用的维护多半是依赖于人们对法律后果的预知，而不是对高尚道德境界的追求。3. 交易的便捷交易便捷的意义在于节约时间成本。节约时间意味着减少费用和加快流转。为此，
10、现代商法主张尽可能地免除一切不必要的手续、限制和干预，使交易者以充分的自由空间31、维护交易公平的意义何在？商法如何体现这一原则？答：意义，首先，是设立公平交易的行为准则，从而建立市场竞争的正常条件。其次，就是依据这些行为准则以及时一般的公平原则，对各种异常行为进行识别和矫正，以恢复市场竞争的正常条件。体现，在商法上，交易公平的基本原则，主要体现为平等原则和诚实信用原则。32、商法实行保障交易安全原则的理由何在？答：尽量减少商事关系中的不确切、不稳定因素，提高行为的法律效果的可预见性，以增强人们的安全感，调动人们从事交易的积极性，主要表现在：1强行主义，2公示原则，3外观法则，4严格责任，5对
11、善意买受人的保护。33、什么是营业商行为？营业须具备的条件是什么？什么是附属商行为？答：营业商行为就是以营利为目的并具有营业性质的行为。所谓“营业”须具备三个条件：一是运用有组织的财产（营业财产），二是营利为目的，三是行为的持续性。概括的说，营业就是以有组织的财产为基础，持续进行某种以营利为目的的行为。附属商行为：是指为了从事某种营业而附带进行的行为。单项选择题、以下人员中，属于商人的是：（ B ）A、某公司总裁B、某个体商贩C、某股民D、某公司董事长。商人应具备的基本条件：（ D ）A 自然人B 法人C 以他人的名义实施商行为D 以实施商行为为常业多选题19、日本商法第262条设立的“表见代
12、表董事”制度规定，经理、副经理、专职董事、常务董事和其他董事，使用被认为代表公司的名称所为的行为，即使其没有代表董事的权限，公司对善意第三人也应承担该行为的责任。对此规定在商法理论上如何理解？（ B C ）A、它是严格责任的体现B、它是外观法则的体现C、它贯彻了保障交易安全的原则D、它贯彻了维护交易公平的原则20、以下选项中，哪些属于绝对商行为？（ A C ）A、汇票的出票B、不动产出租C、在证券交易所买卖股票D、专业咨询服务。商人应具备哪些基本条件？（ B C D ）A、 自然人B、 实施商行为C、 以自己的名义实施商行为D、 以实施商行为为常业。为什么说英美法的商法概念属于实质商法的范畴？
13、（A D）A、英美法没有民法与商法的严格区分，也没有相对于民法典意义上的商法典B、英美的商法没有确定的形式C、英美的商事法律规范来自判例，而不是成文的商事立法D、英美的商事法律规范有包括单行法律、判例、民间自治规章等等在内的广泛渊源41、以下几个选项中，（ B D ）属于商人A、 金龙股份有限公司董事徐彦若B、 “三义和”合伙企业C、联发证券公司北京营业部股民章祥D、范大兴个体户判断正误23、商事关系，大体上说，主要包括两部分，一是商事组织关系，二是商事交易关系。（对 ）、商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。（对 ）1在古代中国，民间的商事关系，主要依习惯和道德规范调整
14、。( ) 1外观法则的本意是保护善意相对人，其依据就是保障交易安全的原则。(对 )第二章 公司法、名词解释1、公司：公司是以营利为目的依法设立的，具有民事行为能力和权利能力，以自己资产独立承担民事责任的企业法人。2、有限责任公司：有限公司是股东以其出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的公司。3、股份有限公司：股份有限公司是指全部资本为等额股份，股东以其所持股份为为限对公司承担责任的公司。3、公司章程是记载公司重要事项和股东权利义务的重要法律文件。4、子公司的法律地位：5、公司的注册资本：是公司设立时的所有资产，是投资者在公司登记机关登记的出资额的总和。 6、股份转让：是指股份有
15、限公司的股份持有人依法自愿将自己的股份转让给他人，使他人取得股份成为股东的法律。7、国有独资公司：是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。8、发起人：就是创立、筹备股份有限责任公司的人。9、创立大会：是公司设立过程中由认股人组成的决议机关。创立大会由发起人召集，通知全体认股人参加。公司法：是调整公司的设立、变更和消灭，以及规定公司内部职能部门管理关系的法律规范，这些规范主要是调整公司作为一个法人主体资格和主体能力过程中产生的权利义务关系。股份有限公司的股东大会的法律地位：又称股东会或股东会议。是指由股份有限责任公司的全体股东所组成的公司意思机关和最高权力机关。公司的
16、一切重大事项，如章程的变更，公司的解散与合并等，都必须由股东大会作出决议。公司的其他机关都隶属于或服从于股东大会无限公司：是指二人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。11、监事会：是为了保障董事和其他高层职员忠实执行股东会和公司章程而专门设立的一个职能机关。 12、股份发行的“三公”原则：公开、公平、公正13、记名股票：是将股东姓名或名称记载于股票的股票。 14、上市公司：是指发行的股票经国家有权机关批准在证券交易所挂牌上市交易的股份有限公司。15、资产负债表：反映了企业在一定时期的资产、负债和股东权益的财务状况及其平衡关系 16、公积金;是为了准备沵补亏损和扩大生产规模在
17、注册资本之外准备的基金。17、公司合并：公司的合并是指由两个或两个以上的公司合并成一家，原来的债权债务关系由合并后的公司全面承受，合并各方的债权债务由存续的公司或新设的公司继承。 18、公司分立：是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成两个或数个公司，原来的财产、债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承。公司债券，是指股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。外国公司的分支机构，其中外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司，外国公
18、司的分支机构是指依照中国法律，向中国的公司登记机关提出申请，并提交公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后依法登记设立的不具有中国法人资格的分支机构，外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任三、问答题1、设立有限责任公司的主要条件是什么？有一定的投资主体有公司的章程有一定的资产有一定的场地和设备完善的组织机构2、公司的章程内容有哪些？公司的名称、注册地点、法定代表人、公司股东姓名或名称及其出资额公司的主业、资产结构公司的股东会、监事会、经理等组织机构及其职权公司的资产管理制度、对内管理制度和对外经营制度3、股份有限公司设立有哪几种方式？有两种方式：发起设立募集设立。发起
19、设立是指由发起人自己认足公司全部股份或公司发行的首期全部股份，并缴足股款，是公司得以成立的方式。募集设立，是指发起人只认购公司全部股份或公司首期发行的全部股份的一部分，其余的向社会公众募集招股。4、国有独资公司的法律地位如何？国家对事关国计民生和国家重大利益的产业采取国有独资公司形式，目的是为了方便国家的管理和对市场的调控，以及对比较稀少的资源的合理使用。5、发起人为何从公司成立之日起3年内不能转让其持有的公司股份？公司法规定不得转让是为了让发起人与公司同进退，将其利益与公司成败紧密联系起来。这样他们就更加切实履行忠诚和勤勉之职。什么是公司的资本制度：答：在我国，公司资本仅仅是指注册资本，就是
20、公司成立时有公司章程确定的规定出资额的总和。公司的注册资本是公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。注册资本是公司作为法人民事主体对内经营和对外承担民事责任的财政能力，一个公司没有必要的自有资产就不能具备必要的生产经营能力，也不能取得必要的市场信用。所以注册资本不但是公司对内进行生产的需要，而且是公司对外承担民事责任的需要。6、简述公司合并与分立法律制度的主要内容。：公司的合并是指由两个或两个以上的公司合并成一家，原来的债权债务关系由合并后的公司全面承受，合并各方的债权债务由存续的公司或新设的公司继承。公司合并可以采取吸收合并和新设合并的两种方式，一个公司吸收其他公
21、司为吸收合并，被吸收的公司解散，两个以上的公司合并设立为一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 公司分立：是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成两个或数个公司，原来的财产、债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承。公司分立本是股东会的权利，但是在分立之前必须对公司的债务做出清偿或者提供相应的担保，以保障债权人的权利，之后才能分立。合并程序A 签订合并协议，编制资产负债表及财产清单。B 股东会作出合并协议。C 政府行政部门批准。D 通知或公告债权人（公司债权人保护程序）。E实施合并。F 办理公司合并登记。公司合并法律后果合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时
22、效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务、简述公司合并、分立之法律后果。参考答案：1、合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务。2、公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张。公司分立没有按照公司法的规定的条件和程序通知和公告的，公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带清偿责任。有限责任公司股东出资证明书有哪些主要内容？答：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，载明下列事项：公司名称，公司登记日期，
23、公司注册资本，股东的姓名或者名称，缴纳的出资额和出资日期，出资证明书的编号和核发日期。、动产出资条件：经由符合资格的资产评估机构评估，该动产必须是公司经营所使用的产权不存在争议。、不动产出资条件：经由符合资格的资产评估机构评估，如果是划拨方式取得的土地使用权作为投资的，必须要经过国有资产管理部门同意产权不存在争议。、知识产权出资条件：经由符合资格的资产评估机构评估，该产权必须是经合法注册登记，是投资者有效的权利产权不存在争议简述担任董事有什么资格限制。参考答案：公司法第147条规定，有下列情形的，不得担任公司的董事：无民事行为能力人或者限制民事行为能力人；因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪
24、或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑法，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司法第57条还规定，公司不得违反上述规定选举、委派董事的，该选举、委派无效。国家公务员不得兼任公司的董事。、论发行公司债券的条件。参考答案： 1主体资格，股份有限公司和国有独资公司或者两个或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限
25、责任公司。2有限责任公司的净资产不少于6000万元。股份有限公司的净资产不少于3000万元。2) 3公司发行债券累计不超过公司净资产的40 4最近三年的平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； 5筹集的资金投向符合国家产业政策； 6债券的利率不超过国务院限制的利率水平；7国务院规定的其他条件。4、根据商法教材，试述公司的种类。答题要点：1. 有限责任公司。有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。2. 股份有限公司。股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。3. 国有独资公司。由国家授权投资的机构或者
26、国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。4. 无限责任公司。无限公司是指二人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。5. 两合公司。 两合公司，指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织，前者对公司债务负连带无限责任，后者仅负有限责任的公司。、简述公司公积金种类，并谈谈公积金提取应注意的问题。参考答案：首先，积金的种类包括：1、法定公积金。公积金是公司为了预备弥补亏损和扩大生产规模在注册资本之外准备的基金，公积金是注册资本的储备，也是公司对外承担民事责任的增加的保障。公积金包括法定公积金和任意公积金两种：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，
27、公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在依照公司的规定提取法定公积金和法定公益金之前，应当先以当年利润弥补上年的亏损。2、任意公积金。公司在税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，可以提取任意公积金。任意公积金由公司自行决定提取与否以及提取多少，其用途可以由公司自行决定，没有法定限制。其次，公积金的提取应该注意：1、公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值。但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少
28、于注册资本的25%。2、公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配。3、股东会或者董事会违反公司法的规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。13、简述发行公司债券的程序参考答案：发行公司债券的程序： (1)股东会决议。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议 (2)申请。公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：公司登记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。 (3)报批
29、。以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。 (4)、批准。公司债券的发行规模由国务院确定。国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。 (5)募集办法。发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。(6)停止。对已经做出的批准如果发现不符合公司法规定的，应予撤销。尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。简述上市公司
30、的条件股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；公司股本总额不少于人民币3000万元；公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为15%以上；公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。、简述公司清算组在清算期间的职权。参考答案： 清算组在清算期间行使下列职权： （1）清理公司财产，分别编制资产负债标和财产清单。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向
31、人民法院申请宣告破产。 （2）通知已知的债权人，发布公告周知无法通知的债权人。 （3）处理与清算有关的公司未了结的业务。 （4）清缴公司拖欠未缴的税款。 （5）处理公司清偿债务后的剩余财产。 （6）代表公司参与民事诉讼活动。 （7）清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。股份有限公司创立大会有哪些主要职权？答：创立大会行使的职权一般是：选举公司的管理机关；听取和审查发起人关于创立公司的报告；修改公司章程等。创立大会的决议事项，应制成议事录保存。试述有限责任公司股东会的职权：答、（1）决定公司的经方针和投资计划。（2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项。（3
32、）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项。（4）审议批准董事会的报告。（5）审议批准监事会或者监事的报告。（6）审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案。（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（8）对公司增加或者减少注册资本作出决议。（10）对股东向股东以外的人转让出资作出决议。（11）对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。（12）修改公司章程。54、试述公司法人的治理结构答：答：（1）公司的法人属性使公司财产与公司成员的个人财产完全区别开来，从而使公司能够以自己的名义独立地从事民事活动、享受民事权利和承担民事义务。（2）公司有自己独立的组织机构
33、，公司的主体身份是法人，法人是法律上拟制的人格；主体需要一定的人格才能享有民事权利能力和民事行为能力。（3）公司的财产是公司拥有信用的基础，也是公司对外承担民事责任的基础。所以，公司可以用自己的资产对外承担责任。（4）由于公司在人格上和财产上的独立性，股东不必对公司债务承担连带责任和无限责任。（5）公司法人的民事权利能力由其法定代表人和授权代表人代为行使，根据公司法的规定，公司的法定代表人是董事长，公司的授权代表人是由公司的董事会和董事长授权的公司职员。法定代表人和授权代表人的行为就构成了公司的行为，由此产生的一切后果均由公司承受，也就是公司职员的任何职务行为均由公司的资产对外承担民事责任。3
34、5、试述有限责任公司董事会的职权答：（1）负责召集股东会，并向股东报告工作。（2）执行股东会的决议。（3）决定公司的经营计划和投资方案。（4）制定公司的年度财务预算方案和决算方案。（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（6）制定公司增加或者减少注册资本的方案。（7）拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散公司的方案。（8）决定公司内部管理机构的设置。（9）聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项。（10）制定公司的基本管理制度。案例、向世仁等五个朋友为金时达有限责任公司全体股东，该公司为五个朋友所共同出资建立。公司股东会由五个朋友组成，向世仁
35、为公司法定代表人。公司成立并经营若干年时间之后，五个朋友析产，于是协议减少公司资本。该公司工商登记上的公司资本为170万元，公司的实际资产则有：现金9.3万元；存料91万元；制成品盘存86万元；厂房机器设备82万元；运输设备65万元；盈利19.7万元，加上其它财产，共计550万元。此外，公司还拥有商标专用权，价值70万元。按向世仁五个朋友的协议，从上述公司资产中剥离出280万元，由5位股东平均分配，并将公司注册资本变更为70万元。但是，该公司经理及监事认为股东此项减资协议违法，因为这样做实际上是已将公司的资产分配殆尽。但是，向世仁五人认为，上述行为是经公司全体股东协议同意的，也就是公司股东会的
36、决议，公司必须执行。并且，将280万元资产分配给股东之后，公司仍有近70万元，超过了公司资本的法定最低限额，因此该项减资行为，符合公司法规定减资的条件，是合法有效的。问：1、 向世仁等股东的行为是否合法？为什么？2、 公司的经理和监事的不同意见有无法律依据？3、 公司如果要分配财产应当按照什么法律程序？答案要点1、不 符 合 法 律 的 规 定，因 为 公司 的 财 产 属 于 公 司 所 有， 在 公 司 清 算 前， 任 何 股 东 都 不 能 分 割 公 司 的 财 产。 公 司 的 经 理 和 监事 的 不 同 意 见 有 公 司法 的依 据， 因 为 股 东 会 无 权 改 变 公
37、司 法 的 规 定， 股 东 会 无 权 将 公 司 的 财 产 分配 给 股 东， 否 则 就 会造 成 公 司 注 册 资 本 的 减 少。3、 公 司 如 果 要 分 配财 产 应 当 按 照 公 司 法 规 定 的法 律 程 序 进 行， 即：（1） 先 由 股 东 会 作 出 决 议；（2） 发 布 减 少 注 册 资 本 的 公 告， 通 知 债 权 人 主 张债 权；（3） 对 负 债 进 行 清 偿 或 提 供 担 保；（4） 减 少 注 册 资 本 ，将 减 少 下 来 的 注 册 资 本 分 配给 股 东；（5） 进 行 公 司 资 产 变 更 登 记。三、经纬国际有限责任
38、公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。公司的注册资本定为6000万元，经纬国际有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额共为600万元，拟再向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，对该股份公司的上述做法提出法律意见：1、 四个发起人能否发起设立一家股份有限公司？2、 公司法对发起人认购公司的股份有何限制？3、本股份公司的股权应当如何构成？答题要点：（1）仅4个发起人不足以发起设立一家股份有限
39、公司，因为公司法规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。（2）根据公司法规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%。（3）该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。万德福有限责任公司有大小股东15个，召开股东大会讨论公司经营问题，由于股东之间在经营战略方向上意见分歧，有的股东提出解散公司。经过表决，11个股东，代表了大多数的股份， 同意公司于2001年12月31日解散。由于股东们对公司已经没有兴趣，又要过元旦和春节，直到2002年3月1日清算组成立。3月15日，清算组向有关债权人通报公司解散情况，要求申报债权。债权
40、人之一，冬利股份有限公司，了解到有关情况，感到清算组工作不规范，担心自己的权益受到侵害，于是，就万得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权向自己的律师咨询。如果你是该律师，如何就得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权作出回答？参考答案：1、公司法规定，公司可以由股东会决议解散，应当在15日内成立清算组。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告3次。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，向清算组申报债权。2、根据公司法第193条规定，清算组在清算期间行使下列职权： （1）清理公司财产，分别编制资产负债标和财产清
41、单。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。 （2）通知已知的债权人，发布公告周知无法通知的债权人。 （3）处理与清算有关的公司未了结的业务。 （4）清缴公司拖欠未缴的税款。 （5）处理公司清偿债务后的剩余财产。 （6）代表公司参与民事诉讼活动。 （7）清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。、金福股份有限公司经证监会批准向社会公开发行股票，募集到公司章程规定的股本数额4000万元人民币。成立二年来，经营业绩良好。现公司股东大会决议申请公司上市。经过注册会计师事务所的审计，
42、认为金福股份有限公司上市的条件不完全具备。金福股份有限公司董事会认为会计师事务所的意见吹毛求疵，转而求助一家证券律师事务所，要求其出具一份有关公司上市的法律意见。如果你是该证券律师事务所的律师，你认为在法律意见书中至少应当陈述哪些内容？答题要点：公司法规定的公司上市必须具备的以下5个条件：（1） 股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；（2） 公司的股本总额不少于人民币5000万元；（3） 公司开业三年以上，最近三年连续盈利。（4） 持有股票面值1000元以上的股东人数不少于1000人。向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上；公司的股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份
43、的比例为15%以上。（5） 公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报表无虚假记载。其次，还应当指出该公司不符合法律规定的以下条件：第一，公司现有股本总额只有4000万元，低于法定最低额；第二，公司开业仅两年，未达到规定的年限。最后，应得出结论：公司目前还不能申请上市，并针对上述问题提出建议：（1）增资扩股，将公司股本总额提高到5000万元以上；（2）继续保持连续盈利一年以上 。、万事达有限责任公司作为发起人之一，与其他二家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，三家公司一致同意。拟建的股份有限公司的注册资本定为6000万元，万事达有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，
44、其他二家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这三家发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由三家公司各出一名代表作董事，为了将来工作方便，在从市工商局请一位副局长担任董事。公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由万事达有限责任公司的董事兼任，一个监事由万事达有限责任公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：1、 几个发起人能发起一家股份有限公司？2、 发起人认购公司
45、的股份有何限制？股份公司的股权应当如何构成？3、 股份公司的董事会至少应当有多少董事组成？答题要点：（1）仅3个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。（2）根据公司法规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%，该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。（3）根据公司法的要求，股份公司的董事会至少应当有5名董事组成，该公司董事会只有4名董事，不符合公司法的规定。 甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一幅面积200
46、0平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。试分析： 1甲股东的出资行为是否符合公司法的规定? 2资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任? 3当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿? 4股东的辩解有否法律根据? 答题要点： (1)甲股东的出资
47、行为符合公司法的规定，土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。 (2)资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。(3)当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。(4)股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。万事达有限责任公司作为发起人之一，与其他人设立的一家股份有限公司。为了将来工作方便，从市工商局请一位副局长担
48、任公司董事。 公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由万事达有限责任公司的董事长自己兼任，一个监事由万事达有限责任公司董事会秘书出任，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：股份公司的董事和监事是否有资格限制?答题要点： 1工商局长是公务员，不能兼任公司董事。2根据公司法的要求，股份公司的监事会至少应当有3名监事组成。3股份公司的监事有资格限制，公司法第124条规定，公司的董事、经理和财务负责人不兼任监事。(一) 甲公司作为发起人之一，与其他三家公司开会
49、，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。公司的注册资本定为6000万元，甲公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这四个发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由四家公司各出一名代表作董事，公司设监事会，由两名监事组成，其中个监事由甲公司的董事兼任，一个监事由甲公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理如 果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见： 1. 四个发起人能否发起设立一家股份有限公司? 2发起人认购公