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1、泓域/茶叶公司知识产权报告方案茶叶公司知识产权报告方案目录一、 注册商标专用权的保护3二、 注册商标的取得12三、 世界知识产权组织24四、 知识产权法律制度国际化的演变29五、 知识产权的性质和特征35六、 知识产权法律体系40七、 研发环节的知识产权管理45八、 供应链上的知识产权管理53九、 知识产权投资的成本控制66十、 知识产权资产标引与分级70十一、 公司基本情况81十二、 产业环境分析83十三、 行业竞争格局较为分散，品牌突破是关键84十四、 必要性分析85十五、 法人治理结构86十六、 发展规划分析98十七、 项目风险分析100项目风险对策103（一）加强项目建设及运营管理10
2、3本项目的建设采用招标方式选择工程设计承包商，在保证建设质量的同时，努力降低建设投资和设备采购成本。项目建设按照国家有关规定，招标选择项目监理，确保项目的建设质量、建设工期和降低项目造价。建成投入运营后，加强管理降低生产成本，构成较大的价格变动空间，以增强企业的市场竞争能力。103一、 注册商标专用权的保护1、商标专用权的概念和特征我国的商标法中并没有提到商标权，而是提到了商标专用权，第三条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”其后又规定了他人未经许可使用注册商标的行为为侵权行为，因此可以说，商标专用权是商
3、标权人独占使用商标的权利。商标专用权的特征主要有三个：（1）独占使用，即未经商标权人的许可，任何人不得以任何方式使用注册商标；（2）仅在我国有效，我国授予的商标专用权仅在我国有效，如果需要获得国外的保护，应申请国际商标注册；（3）延展性，我国商标法规定注册商标的使用期限是10年，到期前可以续展，每次续展最长为10年时间。2、侵犯商标专用权的行为侵犯注册商标专用权行为又称商标侵权行为，是指一切损害他人注册商标权益的行为。判断一个行为是否构成侵犯注册商标专用权主要看是否具备四个要件：一是损害事实的客观存在；二是行为的违法性：三是损害事实是违法行为造成的；四是行为的故意或过失。上述四个要件同时具备时
4、，即构成商标侵权行为。我国商标法规定的侵犯注册商标专用权行为主要有以下几类：（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的行为。这是通常所说的“假冒”行为。行为人的目的是混淆商品来源，误导消费者，其危害性大，是最严重的商标侵权行为。需要注意的是，2013年我国修订的商标法将此处的“类似商品”和“近似商标”予以删除，单独用第二款分两条说明。（2）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的行为。（3）销售侵犯注册商标专用权的商品的行为。这属于商品流通环节中的一种商标侵权行为。通常侵犯注册
5、商标专用权的商品，除靠生产者自行销售外，往往还要通过其他人的销售活动才能到达消费者手中。像这样的销售者，与侵犯注册商标专用权的商品的生产者一样，都起到了混淆商品出处、侵犯注册商标专用权、损害消费者利益的作用。因此对这种销售也应认定是一种侵犯注册商标专用权的行为，同样要按商标侵权行为处理，让其承担相应的法律责任。需要注意的是，侵犯注册商标专用权商品的生产者一般都是出于故意，但侵犯注册商标专用权商品的销售者则可能是出于故意，也可能不是。所以本法第六十四第二款明确规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。据此可知，对于销售不知道是侵犯注册
6、商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，是不能按商标侵权行为来追究其法律责任的因此不应承担赔偿责任。（4）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。所谓“伪造”，是指不经他人许可而仿照他人注册商标的图样及物质实体制造出与该注册商标标识相同的商标标识；所谓“擅自制造”，主要是指未经他人许可在商标印制合同规定的印数之外，又私自加印商标标识的行为。伪造与擅自制造有一个共同的特点，即都是未经商标注册人许可的行为，其区别在于前者商标标识本身就是假的，而后者商标标识本身是真的。销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为，则是指以此种商标标识为标的进行买卖，
7、既包括批发也包括零售，既包括内部销售也包括在市场上销售。商标标识是商标使用的重要形式。伪造、擅自制造他人注册商标标识行为的目的，在于以之用于自己或供他人用于其生产或者销售的同一种商品或者类似商品上，以便以假充真、以次充好；而销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为，其目的是为了获取非法利益。由于这类行为扰乱了市场经济秩序，侵犯了商标注册人的商标专用权，损害了消费者的利益，后果严重，危害极大，因此必须采取有力措施给予狠狠打击，依法追究违法者的法律责任。（5）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为。这是本次修改商标法新增加的规定。国外有的立法例将之称为“反向假冒”而加
8、以禁止和制裁。所谓“反向假冒”，是指在商品销售活动中将他人在商品上合法贴附的商标消除，换上自己的商标，冒充为自己的商品予以销售的行为。在我国向市场经济转轨过程中，已经出现未经商标注册人同意，擅自将其在商品上使用的注册商标去掉，换上自己的商标后投入市场销售的现象。这种行为侵犯了消费者的知情权，使消费者对商品来源，对生产者、提供者产生误认，对注册商标有效地发挥其功能和商标注册人的商品争创名牌也造成了妨碍，因此，应认定为是一种侵犯注册商标专用权的行为。为有利于社会主义市场经济的健康发展，保护商标注册人的商标专用权，在本法中明文增加对这种侵权行为的禁止性规定是十分必要的。（6）故意为侵犯他人商标专用权
9、行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的。这类行为是2013年修订商标法新增的，主要是指故意为侵犯他人注册商标专用权的行为，提供仓储、运输、邮寄、隐匿等方面的条件，从而帮助他人完成实施侵犯商标专用权的行为。（7）给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。这是一项概括性规定，给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为，主要是指除上述6类行为之外其他损害他人注册商标专用权的行为，例如，企业标志或者其主要部分构成对驰名商标的复制、摹仿、翻译或音译，可能暗示使用该企业标志的企业与驰名商标注册人之间存在某种联系，使驰名商标注册人的利益可能受到损害，或者会不正当地利用或者削弱该驰名商标的显著性特征
10、的；域名或域名的主要部分构成对驰名商标的复制、摹仿、翻译或音译，且该域名是恶意注册或使用的；在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装满使用，并足以造成误认的；故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为等。上述这些行为尽管有着各种不同的表现形式，但都会对注册商标专用权造成损害，因此也属于侵犯注册商标专用权的行为，违法者依法应当承担相应的法律责任。3、商标专有权的保护商标侵权行为是市场经济发展到一定阶段必然产生的社会现象，它不仅会阻碍先进生产力的发展，扰乱正常的社会经济秩序，使商标权利人的利益受到巨大损失，还会损害到消费
11、者的利益，因此实为一大社会公害，必须不断加大查处力度，依法给予必要的制裁。我国对注册商标专用权的保护主要有行政保护与司法保护两种途径，即当事人在发生侵权纠纷的情况下，可以请求工商行政管理部门处理；也可以就纠纷直接向法院提起诉讼。（1）工商行政部门的处理商标法第60条规定：有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有
12、违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。对侵犯商标专用权的赔偿数额的争议，当事人可以请求进行处理的工商行政管理部门调解，也可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。县级以上工商行政管理部门根据已经取得的违法嫌疑证据或者举报，对涉嫌侵犯他人注册商标专用权的行为进行查处时，可以行使下列职权：（一）询问有关当事人，调查与侵犯他人注册商标专用权有关的情况；（二）查阅、复制当事人与侵权活动有关的
13、合同、发票、账簿以及其他有关资料；（三）对当事人涉嫌从事侵犯他人注册商标专用权活动的场所实施现场检查；（四）检查与侵权活动有关的物品；对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可以查封或者扣押。工商行政管理部门依法行使前款规定的职权时，当事人应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。在查处商标侵权案件过程中，对商标权属存在争议或者权利人同时向人民法院提起商标侵权诉讼的，工商行政管理部门可以中止案件的查处。中止原因消除后，应当恢复或者终结案件查处程序。（2）法院的处理临时保护措施，我国商标法第65条规定，商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制
14、止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的可以依法在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。证据保全，我国商标法第66条规定，为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人，可以依法在起诉前向人民法院申请保全证据。赔偿数额，我国商标法第63条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定：权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额
15、应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，责令销毁，且不予补偿；或者在特殊情况
16、下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。刑事责任，我国商标法第67条规定：未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。实践中，我国工商行政管理部门联合其他执法部门，进行了大量的侵权查处工作。如山西省工商联合其他部门执法人员查处了一起采用物流形式，利用节
17、假日运输非法出版物的侵权案件，现场查扣3千余册淫秽图书，7.6万张盗版光盘。商标行政保护的特点是比较司法途径保护而言的。本书认为，其主要特点如下：程序简单。工商行政管理机关受理商标侵权案件的程序，相对于司法机关的程序要简单，且立案后，查案及时，办案周期短；证据要求相对较低。工商行政管理机关受理商标侵权案件的证据，相对司法机关的庭审制度的证据要求要低，即商标权利人提供商标注册证明、侵权货品、票据等初步证据后，由工商行政管理机关运用行政执法手段实施检查，进一步扩大线索和收集证据；法律救济成本低。工商行政管理机关受理商标侵权案件是不收费的。二、 注册商标的取得根据我国商标法第3条，经商标局核准注册的
18、商标为注册商标，包括商品商标、服务商标、集体商标和证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。因此，我国商标法对商标的申请主体和注册程序及审查标准做了详细的规定。1、注册商标申请的主体我国商标法（2013年修订）第4条规定自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中，对其商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。同时2019年修订的商标法在原来第4条后面增加“不以使用为目的的恶意商标注册申请，应当予以驳回”的规定，由此可见，凡是从事生产经营活动的任何产品或服务提供者均可以申请商标注册。理论上，我国注册商标的申请主体为自然人、法人、其他组织。但是在实践中，对于上述主体往往有着复
19、杂的问题。2001年修改之前我国的商标法规定“企业、事业单位、个体工商业者以及符合条件的外国企业和个人”为注册商标申请人，依照此规定，我国公民个人、不具备法人资格的事业单位、其他组织就不能成为商标注册的申请人；相反，外国人和外国企业只要符合条件便可以在我国申请注册商标，成为商标权人。这就造成了“超国民待遇”现象。同时也将广大农村种植户、养殖户和城镇自由职业者排除在外，并不利于推动我国经济的繁荣发展。所以2001年法律对此作了修正。但是2007年商标局颁布的自然人办理商标注册申请注意事项，这里的自然人只能是从事合伙、个体工商户、农村承包经营户及其他从事经营活动的人，并且在申请的时候要出示相应的行
20、政机关颁发的资质证件，这就导致了我国自然人还是没有申请注册商标的权利。这是部门规范性文件与上位法商标法的冲突，应当以商标法的规定为准。关于共同商标注册申请，我国商标法第5条规定：两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。关于外国商标注册申请，我国商标法对外国人或者外国企业有更多要求，实行强制代理制。我国商标法第17条规定：外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。第18条第2款规定：外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立
21、的商标代理机构办理。2、注册商标的申请（1）确定商品和服务分类我国商标法第22条第1款规定：商标注册申请人应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称，提出注册申请。商标是区别商品或服务来源的一种标志，每一个注册商标都是指定用于某一商品或服务上的。如提到创维，人们会想到彩色电视机：提到茅台，人们会想到酒；提到雅顿，人们会想到化妆品等等。应该说，离开商品或服务而独立存在的商标是不存在的。所以在办理商标注册申请时，要先指定商品或服务及其所属类别。正是为了商标检索、审查、管理工作的需要，把某些具有共同属性的商品组合到一起，编为一个类，根据于2014年1月1日起执行的商标注册用商品和服务国际
22、分类第十版的规定。目前，商标注册用商品和服务共分为45类，其中商品34类，服务项目11类，共包含一万多个商品和服务项目。如将“工业用油及油脂、润滑剂，吸收、喷洒和黏结灰尘用品，燃料（包括马达用的汽油）和照明剂，蜡烛灯芯”等组合在一起，形成一个类（第4类）；又如，将“外科、医疗、牙科和兽医用仪器及器械，假肢、假眼和假牙、矫形用品、缝合材料”等组合在一起，形成另一个类（第10类）。申请人申请商标注册也要按照类别提出；商标局发给注册人的商标注册证上也必须注明商品或服务及其所属类别。商标法第22条第2款规定：商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。第23条规定：注册商标需要在核
23、定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。这里的“核定使用范围”，是指商标局核准的商标注册文件中列明的商品类别和商品范围。同时，注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。（2）商标检索商标注册申请前的检索是指申请人在申请注册商标前，为了解是否存在与其申请注册商标可能构成冲突的在先商标，而进行的有关商标信息的查询。目前，我国商标局提供两种查询途径：网上查询“中国商标网”提供免费商标查询信息，任何人都可以登录“中国商标网”点击“商标查询”栏目进行查询；到商标局的注册大厅查询，但需缴纳商标查询费。（3）填写并递
24、交申请文件我国商标局在受理商标申请时，有着较为严格的格式要求，必须严格按照商标局的要求进行填写，并附有符合商标局规定格式的标志图片，申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。申请人为申请商标注册，就其所申报的事项和所提供的材料应当真实、准确、完整，不能弄虚作假、不能模糊不清、也不能残缺不全。在递交申请时，我国商标法第22条第3款规定：商标注册申请等有关文件，可以以书面方式或者数据电文方式提出。以数据电文方式提交商标注册申请等有关文件，应当按照商标局或者商标评审委员会的规定通过互联网提交。有要求优先权的，应当在提出商标注册申请的时候提出书面声明。（4）注
25、册流程确定了标志指定商品和用途，递交申请文件后，就可以进入商标注册流程。如前所述，我国采取商标注册审查制度，分为形式审查和实质审查。形式审查主要审查提交的申请书和商标图样是否符合要求；实质审查是对商标能否成为注册商标的实质内容进行审查，是我国商标法中最重要的部分，也是关系到商标能否成为注册商标的最关键一部分。简单地说，如果通过了实质审查，商标局将进行初步审定公告，在公告期间如无异议则将对商标进行注册；如果没有通过实质审查或者审定公告期间内有人提出异议且成立，那么商标局将驳回商标申请，申请人可以要求商标评审委员会进行复审，对商标评审委员会的决定不服的，可以向法院提起诉讼。需要注意的是，注册流程中
26、每一步都有时限，需要严格遵守。3、注册商标的审查我国商标法第9条规定：申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。可见，作为商标的标志应满足两个条件：显著性，即该标志应便于识别，拥有自己的特征，该标志中的文字、图形、文字图形的组合、立体标志颜色、声音应能够与其他商标或服务标志区别开来，不产生混淆；合法性，即不与他人的在先权利冲突，例如标志上存在有他人的著作权，那么在未经许可情况下，不得将该标志申请注册商标。商标法第32条也进一步声明了这一点，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。我国商标法为了保护公
27、共利益，不仅要审查商标应当具有的积极条件，也要从消极条件对申请注册的商标进行审查，即禁用条件的审查。我国商标法对于禁用条件主要从以下几个方面来审查：（1）不得作为商标使用的标志的审查根据我国商标法第10条的规定，结合我国国情，下列标志不得作为商标使用同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的。如五星红旗、八一军旗、新华门等。以上标志是国家的象征，代表国家尊严，不得作为商标使用。其中，国家名称包括全称、简称、缩写和翻译，且不论形状、字体，如CN/中国；近似指商标的含义
28、、读音、翻译或者外观或者其中含有我国国家名称，容易被误认为我国国家名称的，如“中华”指定使用商品：服装；但是，也有例外：即客观存在的事物，如“中华恐龙园”；依法登记的国有企业和事业单位名称，如中国移动，指定使用服务：电信业务。同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外。我国在国际交往中遵循“和平共处五项原则”，为尊重外国国家主权，一切与外国国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的标志，非经该国政府同意，不得作为商标使用。如“美国”，指定商品用途：抽水马桶。同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。政府间国际组织如联
29、合国、世界贸易组织、欧洲联盟等。为了体现对这些国际组织的尊重，所有与这些国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的标志不得作为商标使用，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记是政府履行职责，对所监管事项作出的认可和保证，具有国家公信力，不宜作为商标使用，否则，将对社会造成误导，使这种公信力大打折扣。如不得与我国出入境检验检疫标。或我国质量安全标准相同或类似。同“红十字”“红新月”的名称、标志相同或者近似的。“红十字”是国际红十字会的标志，“红新月”是红新月会的标志，在伊斯兰国家，
30、与国际红十字会性质相同的组织是红新月会。两会都是自愿的国际性的救护救济组织。根据有关两会的国际条约的规定，“红十字”“红新月”的名称和标志不得用于与两会宗旨无关的活动。带有民族歧视性的。这主要指商标的任一构成要素对特定的民族或人群进行了丑化或贬低等歧视内容，此时应综合考虑商标的构成及其指定的商标或服务：如“蒙古人”指定使用商品：兽用药；但有明确的其他含义，不产生歧义的除外：如“高山”，指定产品为工业用化学品。我国是统一的多民族国家，各民族一律平等。为了维护和促进民族团结，任何带有民族歧视性的标志禁止作为商标使用。带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的。这类商标会误导消费者，
31、使其在错误认识的基础上进行消费其利益也就会由此受到损害。如用“健康”“长寿”作保健品的商标，用“睡得香”做安眠类保健品的商标等。为保护消费者的权益对带有欺骗性的、容易产生误认的标志，禁止作为商标使用。有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。使用商标不得有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响是指商标不得含有淫秽、封建迷信、邪教及其他与法律、法规规定相违背的内容，如用“小三”作酒类商标，用“三八”做香烟商标等，都是应当禁止的。县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名商标由县级以上行政区划的地名构成，或者含有县级以上行政区划的地名，属于与我国县级以上行政区划的地名相同不得作为商标注册，如“河
32、南”作酒类商标；“烟台”作香烟商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的除外。（2）不得作为注册商标使用的标志的审查商标的基本特征就是它的显著性，人们借助商标识别商品或者服，务的来源，公众能够通过商标区分相关商品，这就要求商标是能够适应这种功能的。注册商标是经过核准注册后的商标，具有商标专用权，这种权利与他人的权利也应当是便于识别的，根据这些基本的要求，商标法规定申请注册的商标应具有显著特征。商标显著特征的判定应当综合考虑构成商标的标志本身（含义、呼叫和外观构成）、商标指定使用商品、商标指定使用商品的相关公众的认知习惯、商标指定使用商品所属行业的实际使用情
33、况等因素。对于不具备显著性特征的商标，我国商标法规定不允许作为注册商标使用。此规定与前款的区别在于此款如果当事人将其作为未注册商标使用是可以的。我国商标法第11条规定，不具有显著特征的标志包括：仅有本商品的通用名称、图形、型号的。就是指国家标准、行业标准规定的或者约定俗成的名称、图形、型号，如高藏白指定使用商品：人参； 指定使用商品：水果。仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。这是指商标仅由对指定使用商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点具有直接说明性和描述性的标志构成。如文字商标“花生”，指定使用商品：花生油；“好吃”指定使用商品：饺子。其他缺乏
34、显著特征的。这是指线条单一、颜色单一或者图形单一或类似的。如文字“A”，指定使用商品口红：“501”指定使用商品胶水。但是，如果一标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。（3）近似、相同商标的审查我国商标法第30条规定，申请注册的商标与他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，不予注册。这就是商标近似、相同审查的渊源。商标相同是指两商标在视觉上基本无差别，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外
35、观近似，立体商标的三维标志的形状和外观近似，颜色商标的颜色或者颜色组合近似，声音商标的音色或者旋律或其组合近似，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。其中，同一种商品或者服务包括名称相同和名称不同但指同一事物或者内容的商品或者服务；类似商品是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或基本相同的商品；类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同或基本相同的服务。有关同一种或者类似商品或者服务的认定，以商标注册用商品和服务国际分类表类似商品和服务区分表作为参考。商标相同和近似的判定，首先应认定指定使用的商品或者服务是否属于同一种或者类似
36、商品或者服务；其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面，以相关公众的一般注意力为标准，并采取整体观察与比对主要部分的方法，判断商标标志本身是否相同或者近似。（4）恶意抢注商标的审查我国商标法第32条规定：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。同时第35条也规定：未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而
37、明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。这样的行为违反商标法规定的申请注册和使用商标应当遵循诚实信用原则。（5）地理标志的审查地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。如来自金华的火腿就与其他地区的火腿在品质上不同。同样是茶叶，产自杭州西湖的龙井茶就享有西湖龙井的美誉。我国商标法规定，商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。这是对地理标志的定义及含有地理标志的商标的注册和使用管理的规定。三、 世界知识产权组织（一）世界知
38、识产权组织的成立过程世界知识产权组织是联合国所属的十六个专门机构之一，属于政府间国际组织，其总部设在瑞士日内瓦。截至2019年8月10日，共有192个成员国。我国于1980年6月3日加入世界知识产权组织，其他主要成员国包括美国、日本、瑞士、瑞典、法国、德国等。世界知识产权组织的渊源可追溯到1883年。1883年，保护工业产权巴黎公约缔结并于1884年生效，当时成立了一个国际局作为公约的执行机构；1886年，保护文学和艺术作品伯尔尼公约缔结，并且也成立了一个国际局作为执行机构；1893年，上述两个国际局合并，成立保护知识产权联合国际局，设在瑞士，并且接受瑞士政府的监督。这便是世界知识产权组织的前
39、身。为了更好地发挥保护知识产权联合国际局的国际组织功能，增强其独立性，1967年7月14日，“国际保护工业产权联盟”（巴黎联盟）和“国际保护文学艺术作品联盟”（伯尔尼联盟）的51个成员在瑞典首都斯德哥尔摩通过了建立世界知识产权组织公约，并于1970年生效，世界知识产权组织就此设立。（二）世界知识产权组织的宗旨和职能根据建立世界知识产权组织公约的第三条、第四条，世界知识产权组织的宗旨在于在全世界范围内促进国与国、国际组织之间关于知识产权的合作；其主要职能在于四个方面：（1）促进知识产权保护的合作，包括协调立法、缔结新的国际条约；（2）给予发展中国家知识产权领域内的法律和技术援助；（3）行政事务处
40、理，包括巴黎联盟、伯尔尼联盟；（4）知识产权领域内的研究。世界知识产权组织下设三个领导机构：大会、成员国会议和协调委员会，决定世界知识产权组织的任务和方向。目前，世界知识产权组织执行着保护工业产权巴黎联盟，保护文学艺术作品伯尔尼联盟，商标国际注册马德里协定联盟，专利合作条约联盟等二十几个知识产权方面的国际组织的行政任务，并就知识产权法律起草、修改、建立专利机构和专利文献机构，培养专业工作人员等事项，向发展中国家提供援助和咨询。（三）世界知识产权组织管理下的条约世界知识产权组织管理着三类条约：知识产权保护条约：确定各国知识产权保护原则和内容；全球保护体系条约：构建知识产权全球范围申请的程序，简化
41、申请程序并减低申请费用；知识产权分类条约：创建分类体系，将有关发明、商标和工业品外观设计的信息编排为便于检索的索引式可管理的结构。我国于1980年3月3日递交加入世界知识产权组织的申请书，并于1980年6月3日正式成为世界知识产权组织的成员。（四）中国加入的有关国际知识产权条约概况在恢复联合国席位后，中国就开始积极参与有关技术转让的知识产权保护的国际条约缔结或修改活动，并分别于1980年6月、1985年3月、1992年10月、1993年4月、1994年1月和1997年成为WIPO235成员国、巴黎公约伯尔尼公约保护音像制作者防止非法复制公约PCT和国际专利分类斯特拉斯堡协定等条约的缔约方；有关
42、中国加入WIPO管辖下的知识产权条约的概况见表3.2。除上述努力外，中国还在乌拉圭回合中参与了TRIPs协议的谈判，并草签了最后文本，该文本在中国入世后于2002年1月对中国生效。我国于1982年12月10日签署海洋法公约，1996年6月7日交存批准书，同年7月7日对我国生效。90年代后我国还参加了有关环境条约如气候变化框架公约生物多样性保护公约等。我国加入上述条约后除作出保留的外，享有相应权利和承担一定义务。巴黎公约约定的权利、义务有国民待遇、优先权、专利的独立性、强制许可、拒绝或撤销专利的限制及专利权的例外等；PCT要求各国在不削减按巴黎公约规定的该公约任何当事国的任何国民或居民的权利前提
43、下，对保护发明申请的提出、检索和审查进行合作和提供特殊的技术服务，为专利的国际申请提供便利，节省时间和成本；缔约国专利局作为受理局有义务按条约和实施细则对国际申请进行检查和处理；中国作为国际检索单位之一有义务对现有技术进行检索并提供国际检索报告，提交给申请人和国际局。伯尔尼公约对成员国规定的权利义务有：国民待遇、自动保护、版权独立、符合最低保护标准和权利限制等。海洋法公约和环境保护条约有关技术转让的内容主要涉及环境保护、资源养护和海底区域开发等人类共同财产维护中的技术转让。发展中国家的义务主要是保护环境，并形成和提高研发能力；发达国家的义务除了环境保护外，还需在公平合理或优惠的基础上转让无害环
44、境技术，通过一定的机制帮助发展中国家。中国作为发展中的一员，应当履行自己在条约中保护环境、转让技术的义务，但也享有分享技术的权利。2001年12月11日，中国加入WTO，无疑也是其多边规则的重要组成部分的TRIPs协议之成员。TRIPs协议要求成员方将知识产权看作私权，承担高标准保护义务，将贸易中的国民待遇和最惠国待遇原则运用到知识产权贸易中，提高保护水平，扩大保护范围，延长保护期限；同时规定权利人权利限制、鼓励技术转让和传播、强制许可及对最不发达国家技术转让的特殊规定和援助等内容。作为成员方中国无疑需要承担协议的义务，但同样作为发展中国家也应当享有特定的权利。关于WTO框架下的其他协议如TR
45、IMS、GATS等规定的义务如投资中取消本地成分要求、数量限制、外汇平衡及服务开放中的最惠国待遇等中国也必须履行。多哈宣言及其系列文件中规定的权利和义务如推行可持续发展、贸易政策透明、关注知识产权和公共健康及有关药品的强制许可等对成员方来说也产生一定的义务和权利。（五）世界知识产权组织仲裁和调解中心世界知识产权组织仲裁与调解中心成立于1994年，总部设在瑞士日内瓦，隶属于世界知识产权组织的国际局，是独立的国际性商事争端和知识产权争端解决机构。其主要职能在于为私人当事方之间的国际商事或知识产权争端提供不同于诉讼的仲裁、调解或其他专家裁决方案，也提供一些合同起草及培训服务。其仲裁程序、调解程序及专
46、家解决方案依据的程序规则为：世界知识产权组织仲裁规则、世界知识产权组织调解规则、世界知识产权组织快速仲裁规则和世界知识产权组织专家裁决规则。任何国家的任何当事方，无论是个人还是实体，均可申请该中心裁决，并且裁决过程可在世界任意地方以任意语言采用当事人选定的任意法律进行。虽然中心成立于1994年，但大多数案件都是近年来提交的，迄今共办理了600多个调解、仲裁和专家裁决案件。根据中心的数据，所裁决案件涉及的争议类型主要有：许可协议（例如，商标、专利、版权、软件）、研发协议、技术转让协议、分销协议、特许经营协议、信息技术协议、数据处理协议、合资协议、咨询协议、艺术营销协议、电视发行和格式、电影制作、
47、版权集体管理、因解决先前法院诉讼协议而产生的案件等。（六）统一域名争议解决程序世界知识产权组织仲裁和调解中心还承担执行统一域名争议解决政策，对当事方提交的域名纠纷进行仲裁。但是，仅限于明显属于恶意抢注和使用域名的案件，且允许双方当事人中的任何一方将争议提交主管法院审理。自1999年12月以来，WIPO办理了约43000起域名纠纷案件每年的案件数量分布如下图3.3。这些诉讼共同涉及来自179个国家的政党和约79000个互联网域名。投诉人业务活动涉及的前五大领域为：零售、银行和金融、其他、时尚以及生物技术和制药。四、 知识产权法律制度国际化的演变本书根据国际性知识产权立法的主要驱动力，将知识产权国
48、际化立法分为三个阶段，第一阶段是从保护工业产权的巴黎公约开始到建立世界贸易组织公约的缔结之前，工业国家内部兴起的国际知识产权立法。第二阶段是自建立世界贸易组织公约的缔结到21世纪之前，西方国家主导的国际知识产权立法。第三阶段是进入21世纪的“后TRIPs”时代。（一）知识产权的特征引发了知识产权法律制度国际化的第一阶如本章第一部分所述，知识产权具有法定性和地域性，无论是权利主体还是权利内容均需取得国家的授权，并且一国的授权仅在其领土内有效，无法延伸到其他国家。而知识财产却非常容易被复制，并在国家间传播开来。那么，在交通非常不便利，国际间贸易非常少的情况下，各国单独对知识产权进行保护尚有可能。但随着社会进步、贸易的发展，各国之间差异悬殊的知识产权制度当然的阻挡了含有知识财产的商品或者知识财产本身在国家与国家间流通。1873年，奥地利政府依据美国的提议牵头召开了一次国际会议讨论建立知识产权国际制度。当时新兴的工业国家比利时、巴西、法国、危地马拉、意大利、荷兰、葡萄牙、萨尔瓦多、塞尔维亚、西班牙和瑞士于1883年齐聚巴黎，签订了保护工业产权的巴黎公约（巴黎公