刑法论知识点汇总.docx

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1、关于刑法论知识点汇总一刑法的概念、性质-2 -二、刑法的功能-2 -三、刑法的解释-2 -四、刑法的原那么-5 -五、刑法的效力-7 -1-一、刑法的概念、性质（一）刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范。打击犯罪不是 刑法的目的，而是手段；保护人民才是刑法的目的。（二）刑法作为一部独立的部门法,有其特殊性,具体的性质为：1、刑法规定的内容特定，只规定犯罪与刑罚及其二者的关系。2、刑法保护的利益非常广泛，包括个人利益、国家利益和社会利益。3、刑法的制裁手段很严厉，其法律后果涉及国民的生命、自由或财产，所 以刑法在整个法律体系中具有保障法的性质。二、刑法的功能（一）规制功能，刑法通过规定惩罚措施，

2、以明确国家对该犯罪 行为的规范性评价。具体内容分为：1 .行为规范（评价功能），刑法通过明确犯罪行为的法律后果，规范人们 的行为。2.裁判规范，司法机关定罪量刑必须“以法律为准绳”。（二）法益保护功能，刑法的目的在于保护法益即犯罪客体。法 益指刑法保护的利益（如故意杀人罪中，刑法保护法益的是人的生命）。（三）权利保障功能，刑法明确规定了犯罪行为及后果，司法机 关应当严格依照刑法法律条文的规定对犯罪行为进行处分。三、刑法的解释刑法解释不是立法活动，不是创造法律规那么的活动，是对刑法规 范含义的阐述。刑法解释采用客观解释论，即刑法解释不能超出语言 文字可能具有的含义，必须以法益保护为目的，必须符合

3、宪法。-2-（一）刑法解释的态度1、严格解释（严格遵循语言文字可能具有的含义解释刑法）与灵活解释（参 考社会政治、经济、文化价值观念等解释刑法）的态度应高度统一，且均应遵守 罪刑法定原那么的要求。2、存疑时有利于行为人的原那么（无罪推定原那么-疑罪从无、疑罪从轻原那么）仅仅针对案件证据和事实的判定，证据存在疑问时，案件事实应当作出有利于行 为人的判断。eg：甲、乙无共谋同时向丙开枪，但查不清是谁射击的子弹击毙了丙，那么甲、 乙的行为与丙的死亡结果都没有因果关系，甲、乙均仅付故意杀人罪未遂的责任。（二）刑法解释的分类按照刑法解释的主体不同，可以分为：立法解释、司法解释、学 理解释。1、立法解释，

4、由全国人大代表大会常务委员会在“需要明确法律含义”的 情形下对法律所作的解释,立法解释优先适用，效力等同于法律,高于司法解释。2、司法解释，由最高人民法院、最高人民检察院对“法律具有应用问题” 所作的解释。3、学理解释，由未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构或者国 民个人对刑法所作的解释（专家、学者解释有间接的法律效力）。（三）解释技巧（解释方法）-解释结论（刑法用语的同一解释结论， 只能采取一种解释技巧或方法），不一定符合罪刑法定原那么的要求。1、平义解释，指按照该用语最平常的字面含义解释。（如“持枪抢劫”中 的抢仅指真枪，不包括假枪、仿真枪，就是平义解释的结论）2、扩大解释（扩张解

5、释），指对用语解释后的含义大于字面含义，但该含 义仍处于该用语可能的含义范围，否那么就是类推解释。eg：甲与不特定的人进行裸聊并收取费用，按照现有的司法解释，网上裸聊 可以解释为淫秽物品，为扩大解释，故甲构成传播淫秽物品牟利罪。我们通常认为的淫秽（文件）物品的组成为淫秽内容+硬盘、网盘、显示器 等载体，网上裸聊有其淫秽内容，也有硬盘、服务器、显示器（屏幕）等载体。-3-网上直播间中的淫乱活动，并要求打赏，构成传播淫秽物品牟利罪，与网上 裸聊无区别，同时构成组织淫秽表演罪、聚众淫乱罪。想象竞合，择一重罪处分。3、缩小解释（限制解释），指对用语解释后的含义小于字面含义，是字面 含义的一个子集。（如

6、将犯罪预备规定中“为了犯罪”中的“犯罪”解释为实行 犯罪，属于缩小解释）4、类推解释，指将不符合法律规定的情形解释为法律规定的情形。（1）禁止类推解释。类推解释违反罪刑法定原那么，是被禁止的解释方法， 但不禁止有利于被告人的类推解释。（2）类推解释与扩大解释的区分标准：是否违背国民预测可能性（是否超 出文字的可能含义范围）。eg：甲男强奸了乙男，强奸罪的被害对象只能是妇女，假设定甲男的犯罪行 为定为强奸罪，即将乙男解释为妇女，超出了 “妇女”一词的定义范围，且明显 超出国民预测可能性，难以为一般人所接受，故此解释为类推解释；假设定强制猥 亵罪，强制猥亵罪的被害对象可以包括男性。甲认为丙为妇女，

7、对其实施了拐卖行为，将丙卖给乙男，乙男后发现丙其 实为男性，后发现丙其实为人妖（变性人），根据性特征来看，第一性特征为男 性，第二性特征为女性，人妖应当解释为男性，假设解释为妇女，为类推解释，即 甲的行为不构成拐卖妇女，乙男也不构成收买被拐卖妇女罪。5、反义解释（反对解释），指根据用语的正面表述，推导出其反面含义。（如“告诉才处理”，那么，没有告诉，不得处理）6、补正解释，指刑法条文表述有明显错误，只有通过补正来说明其真实含 义。（如把刑法第191条洗钱罪规定中的“没收”解释为没收或者返还被害 人，属于补正解释）（四）解释理由-论证解释技巧/方法的合理性（并列关系，一个结论可 以用多个解释理由

8、进行论证）1、解释理由包含文理解释与论理解释，论理解释包括目的解释、历史解释、 比拟解释与体系解释。-4-目的解释指根据刑法的保护目的为解释的结论提供理由。论历史解释依据制定刑法时的历史背景以及刑罚开展的源流，说明刑法条 文的含义。理比拟解释借鉴外国立法与判例以说明刑法规范的含义。解体系解释根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐 明其规范含义释文理解释指根据文法、语法等论证解释后的含义是否属于刑法用语可能 具有的含义。2、体系解释，指根据体系逻辑来论证解释后的含义在刑法体系中是否协调 合理。（1）“同一用语的含义相对化”（一词多义），指同一用语在不同语境（不 同条文、不同部门法

9、）中可以保持不同的含义。（如强制猥亵侮辱罪中的“侮辱” 与侮辱罪中的“侮辱”不仅主观内容不同，客观内容也不相同）（2） “不同用语的含义同一化”（多词一义），刑法中几个不同的用语也 可以保持同一含义。（如刑法条文中的“出售” “销售”、“倒卖”、“贩卖” 的含义相同，是指有偿转让所有权）（3）同类解释规那么，指立法者在描述罪状时经常先列举几个例子，然后用 “等”“及其他”来概括兜底，对这些兜底规那么的含义范围不能随意扩大，而应 先总结所列举的例子的共同特征，然后用该共同特征来解释兜底规那么的含义。3、当然解释，指论证无罪时“举重以明轻”（重的行为都无罪，轻的行为 当然更应无罪）；在论证有罪时“

10、举轻以明重”（轻的行为都是犯罪，重的行为 当然更应时犯罪）。注：当然解释所比拟的两个事项必须时性质相同、程度不同的关系；如果性 质不同，不能进行当然解释的推理。四、刑法的原那么-5-我国刑罚第3条规定了罪刑法定原那么、第4条规定了平等适 用刑法原那么、第5条规定了罪刑相适应原那么。（一）罪刑法定原贝限制国家刑罚权，保障国民自由和人权1、含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分。刑法第三条规定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处分（对 国家刑罚权确实定）；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处分（罪刑法 定原那么）。2、理论基础（1）民主（人民当家作主），指只有民主产生的立法机关才有

11、权规定犯罪 与刑罚，刑事立法必须表达国民意志，刑法必须坚持罪刑法定原那么，定罪量刑时 坚持“以事实为根据，以法律为准绳”，司法实践不得以民意为借口而以网民们 的意见为定罪量刑的依据。（2）自由（尊重人权），指法律应当具有国民预测可能性，不允许以事后 修改的法律去处分先前没有认为是犯罪的行为，不利于行为人的类推解释或类推 适用刑法的做法应当被禁止。2、基本内容（1）成文的罪刑法定a法律主义，只有全国人大及其常委会（立法机关）依法制定的刑事实体法 律规范才有权规定犯罪和刑罚，行政法规与规章、习惯或者习惯法、判例等（包 括立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源；b在刑事领域，实体法上判决的依据只能是本

12、国的刑事实体法律规范。（2）事前的罪刑法定，指禁止溯及既往（禁止事后法）。注：刑法不禁止有利于被告人的溯及既往，允许有利于行为人的溯及既往。（3）严格的罪刑法定，指禁止类推解释，但刑法不禁止有利于被告人的类 推解释。（甲在拍卖会上组织串通拍卖，我国未规定组织拍卖罪，但规定有串通 投标罪，将拍卖解释为投标，属于类推解释，应当被禁止，因此甲不构成串通投 标罪）（4）确定的罪刑法定，指罪刑规范应当明确、适当。-6-a明确性要求，刑法规定必须清楚、明了，不得有歧义，不得含糊不清。b禁止绝对不定刑及绝对不定期刑。c禁止处分不当罚的行为。一刑法具有谦抑性、补充性d禁止不均衡、残虐的刑罚。（二）罪刑相适应原

13、那么1、刑罚个别化：罪刑相适应原那么是刑罚正义与刑罚个别化的统一，在考查 不同犯罪人的人身危险性时，不能“一刀切”，应当具体地、个别化地判断，在 追求一般正义的同时注意实现个别正义。2、刑罚的轻重与犯罪的罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适应。（三）平等适用刑法原那么法律面前人人平等，平等保护法益、平等地认定犯罪、平等地裁 量刑罚、平等地执行刑罚，不允许任何人有超越法律的特权。五、刑法的效力（一）刑法的空间效力1、属地管辖原那么（刑法第6条）：在中国境内犯罪（1） “我国领域”包括领陆、领水、领空。旗国主义：悬挂我旗的航空器、船舶，无论停放何处，都属于我国领域。b国际列车、国际长途汽车不属于

14、我国领域。（2）属地管辖原那么之“地”，既包括行为地，也包括结果地，有其一。（犯 罪地不包括单纯过境地）a犯罪行为，共同犯罪中包括实行、教唆和帮助行为，犯罪形态中包括预 备和实行行为，犯罪结果中包括实害结果和危险结果。上述行为中，只要有一项 行为发生在国内，其他相关行为即使发生在国外，也认为是在我国领域内犯罪。注：教唆、帮助行为在国内，实行行为在国外：根据当地国刑法，实行行为无罪，实行行为在我国规定为犯罪，那么教唆-7-行为、帮助行为也无罪，我国刑法不予追究；根据当地国刑法及我国刑法，实行行为有罪，我国刑法无法追究，那么教 唆、帮助行为有罪，我国刑法需要追究（共犯附属说）。eg：中国人甲在我国

15、教唆韩国人乙在日本杀死日本人丙，对甲的教唆行为， 我国应当依法追究刑事责任；中国人甲在我国教唆美国人乙在拉斯维加斯开设赌 场的，对甲的教唆行为，我国刑法不能追究刑事责任。2、在中国境外犯罪（1）属人管辖原那么（刑法第7条）：我国公民在境外犯罪适用条件：a我国公民在国外犯我国刑法规定的犯罪，原那么上适用我国刑 法，犯轻罪的（最高刑在3年以下），可以不予追究，也可以追究；b假设为国家工作人员和军人犯罪的，一律追究。（2）保护管辖原那么（刑法第8条）：外国人在境外犯罪适用条件：a针对我国国家或公民的犯罪；b行为触犯的是重罪（最低刑在3年以上）；c双重犯罪原那么（我国刑法、犯罪地的法律均认为是犯罪）（

16、3）普遍管辖原那么（刑法第9条）：国际犯罪适用条件：a必须是危害人类共同利益的犯罪（劫持航空器、跨国贩毒、 跨国拐卖人口、海盗、种族灭绝、洗钱、恐怖活动等）；b我国缔结或参加了公约（适用我国刑法，而非已缔结或参加的国际公约）;c我国刑法将这种行为也规定为犯罪；d犯罪人出现在我国领域内。特别规定：刑法第11条：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外 交途径解决。（不适用中国刑法，对等条件下为例外）；发生在港澳台地区的犯罪不适用大陆刑法；不适用刑法典局部条文的情形：立法机关制定的特别刑法应当优先适用 及少数民族地区的补充或者变通规定；刑法第10条：凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当

17、负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处分的，可以免 除或者减轻处分。（对外国刑事判决的消极成认，但对于大陆居民在港澳台地区受到刑事审 判的，应采取积极成认）。（二）刑法的时间效力1、从旧兼从轻原那么：针对未判决案件发生在旧法时，审判发生在新法时。 按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律，解释也以行为时的解释 为准。注：新旧法孰轻孰重：只有一个法定刑幅度，法定最高刑较高的规定为重法；法定最高刑一样，法定最低刑较高的规定为重法；两个以上的法定刑幅度，先确定应该适用的法定刑幅度，再按照上述原 那么比拟轻重。2、刑法修正案（4一）（2021年3月21日）增设不利于被告人的条文规定（1）总那么增设“12至14周岁的刑事责任” （第17条第3款）。（2）分那么增设重要罪名：“高空抛物罪”，“负有照护职责人员性侵罪” （第236条之一），“妨害药品管理罪”（第142条之一）。3、司法解释的时间效力行为时审判时处理结论无司法解释有司法解释按照司法解释处理有司法解释新司法解释按照“从旧兼从轻”处理