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1、国有企业的法人治理 中中国的国有有企业改革革已有二十十多年的历历史，围绕绕“产权明晰晰、政企分分开”的目标不不断深入,国有企业业的经营状状况也因此此得到很大大的改善。但但是，国有有企业依然然没有充分分发挥其在在经济发展展中的作用用，从某种种程度上讲讲，反而成成了制约经经济发展的的因素之一一。之所以以出现这种种情况，笔笔者认为原原因有二：1，国有资资产所有者者的激励约约束机制低低效：2，生产率率提高而引引起的大量量失业人员员难以得到到有效的安安置。 本本文试图从从国有企业业与法人治治理结构融融合的角度度，对现代代产权理论论创新运用用，提出一一种国有资资产改革的的新方案，以以期较好地地解决上述述两
2、个问题题。在我国国，由于国国家控股与与法人控股股，其激励励与约束机机制问题的的根源相似似，解决思思路也无很很大差别。本本文将不对对二者加以以严格区分分，并以国国家控股的的国有企业业为主要研研究对象。 一 国有有企业与法法人治理结结构融合的的必要性 （一一）国有企企业的现实实困境 国国有企业是是指依照出出资比例，国国家因为占占有相对股股权优势而而拥有控制制权的企业业组织，是是建立在国国有产权基基础上的企企业。由于于国有产权权这种制度度设计自身身存在的一一些缺陷，使使得国有企企业至少面面临以下三三个方面的的问题难以以解决。 11,自负盈盈亏难。自自负盈亏使使企业内存存动力，外外有压力。国国有企业既
3、既然作为一一种企业，自自负盈亏，合合理合法。但但是，谁来来负盈亏，谁谁有能力、有有责任来负负这个盈亏亏？很难回回答。是企企业自身吗吗？不是。企企业是一个个集体概念念，它自身身是不能负负担起任何何责任的。企企业盈亏实实际上指的的是企业对对自己的各各方利益相相关者的利利益保护程程度，特别别是对所有有者的利益益保护。从从这个角度度讲，企业业自负盈亏亏是指所有有者自负盈盈亏。那么么，作为国国有企业所所有者的国国家能负企企业的盈亏亏吗？回答答是否定的的。因为国国家，或者者说代表国国家的政府府是一级行行政权力机机构，它是是各种经济济法律法规规的制定者者。如果让让国家，或或者政府来来负担企业业的盈亏，必必然
4、会出现现各级政府府运用他们们所掌握的的权力保护护自身利益益，市场经经济公平交交易的基本本法则将荡荡然无存。因因此，国家家作为国有有资本的所所有者虽然然有能力、有有责任担负负起国有企企业盈亏的的重担，但但它不能。作作为国有资资产最终所所有者的公公民应该担担负这个责责任吗？回回答依然否否定。虽然然说社会主主义制度条条件下，宪宪法规定了了我国的所所有制结构构是全民所所有。但是是，由于公公民与企业业经营者之之间的委托托代理层次次多，公民民作为初始始所有者的的控制须经经历政治和和经济两个个程序，市市场和非市市场两个领领域，其行行为能力大大大减弱，代代理成本也也相应升高高。即使有有微弱的行行为能力到到达经
5、营者者，也会因因为公民的的所有对象象不明确而而变得无效效。在这种种情况下，公公民虽然是是企业的最最终所有者者，但让他他们来负企企业的盈亏亏是不可能能的，也是是不合理的的。国有企企业无法成成为能真正正自负盈亏亏的企业。 22，目标定定位难。企企业的产生生是为了节节约交易费费用，满足足各利益相相关方的利利益要求。那那么，企业业的目标也也应成为各各利益相关关方目标的的集中体现现，特别是是所有者目目标的体现现，是所有有者目标的的外化。对对于中国的的国有企业业，它的所所有者是国国家，因此此它的目标标也必然体体现国家或或政府的意意志。就目目前的情况况概括而言言，国有企企业的经营营目标体现现在以下两两个方面
6、。 （1）盈利目目标。国有有企业作为为企业的一一种，在这这点上与非非国有企业业是一致的的。它为了了养活本企企业职工，在在市场经济济竞争中占占据一定的的优势，完完成国家下下达的各项项财务指标标，国有企企业必须具具有盈利意意识，事实实也是如此此。 （2）社会目目标。国有有企业既然然是国家所所有，它最最终要受到到政府机构构的控制，服服从于社会会整体利益益，肩负众众多的社会会目标，发发挥服务社社会的功能能。如在增增加就业机机会、缓解解失业压力力、调整产产业结构、提提供福利性性产品和服服务方面，国国有企业都都义不容辞辞。 所以说，目目前的国有有企业肩负负着政治与与经济双重重目标，这这显然是与与市场经济济
7、的激烈竞竞争是不适适应的。那那么企业的的目标究竟竟如何定位位？如果说说合理的定定位是企业业放弃社会会目标而专专司盈利目目标，那又又通过怎样样的制度设设计可以限限制政府不不把自己的的目标强加加给企业呢呢？ 33，股东权权力行使难难。股东大大会是股份份制企业的的最高决策策机构。为为了使股东东大会的决决策达到最最优，必须须具备以下下两个条件件：（1）参会的的各位股东东，特别是是拥有控股股权的股东东或大股东东拥有充分分的企业内内部信息、行行业信息和和市场信息息。（2）具备有有效的激励励和约束机机制，促使使股东努力力工作，正正确决策。 我我国目前的的国有资产产管理体制制，各地虽虽有不同，但但基本的思思路
8、是一致致的。即政政府成立一一个类似于于国有资产产管理局的的机构，代代表政府管管理国有资资产。在这这种思想指指导下设计计出的任何何一种制度度都不能满满足上述两两个基本条条件。 （1）股东（这这里主要指指代表国家家行使股东东权力的国国有资产管管理者）获获取信息难难。一方面面，国有资资产管理部部门作为政政府的一个个附属机构构，要想获获得决策所所需的各种种企业内部部信息，比比如财务状状况、研发发信息等必必须由企业业汇报。问问题是企业业会不会如如实汇报？会不会顾顾忌商业秘秘密或其它它因素而不不完全汇报报？更何况况还有一些些企业内部部信息并不不是能通过过汇报这种种方式获得得。另一方方面，国有有资产管理理部
9、门管理理大量的国国有资产，涉涉及各行各各业，面对对瞬息万变变的市场状状况，不可可能全面而而准确的掌掌握各类市市场信息。如如此以来，由由于缺乏足足够的可用用于决策的的信息，国国有资产管管理部门难难以在股东东大会上有有效的代表表国家行使使国有资产产所有者的的权力。必必然的结论论是国有资资产管理部部门在代表表政府行使使国有资产产所有者权权力方面成成为一个虚虚设或成为为影响企业业发展的绊绊脚石。 （2）缺乏有有效的机制制激励和约约束国有资资产管理部部门。国有有资产管理理部门的官官员与企业业的领导者者一样，同同为政府所所任命。在在大家公认认对国有企企业的领导导者缺乏有有效的激励励与约束机机制的情况况下，
10、又有有什么机制制能促使国国有资产管管理部门的的官员努力力工作，为为企业负责责呢？ 上上述分析发发现，在现现行的国有有资产管理理体制下，无无法找到，也也不可能找找到能代表表国家行使使其作为国国有资产所所有者权力力的人或者者机构。即即无人代表表“国”行使“有”的权力。 （二二）法人治治理结构理理论及其有有效条件 法法人治理结结构，是指指在股东、债债权人、职职工、关联联企业等企企业权益人人之间有关关经营与权权利配置的的一种机制制，涉及到到企业的产产权制度和和组织制度度，是以企企业法人财财产的独立立性为基础础， 在此基础础上，以委委托代理形形式实真正正的资产所所有权与经经营管理权权的高度分分离。其核核
11、心是通过过决策者之之间相互制制约,消除单个个决策者的的决策缺陷陷,最终使决决策达到最最优。关于于该理论，其其它文献已已有深入分分析，笔者者不在赘述述。 当当代资本主主义国家的的实践已经经充分证明明了这种制制度安排的的有效性。但但是，它的的有效是有有条件的。最最基本的就就是：资本本的所有者者是对资本本充满关爱爱的，为了了追求资本本利益而存存在的私人人。也就是是说：法人人治理结构构只有在私私有产权的的前提下才才能形成一一套有效的的激励与约约束机制，合合理而有效效的配置各各种权利。因因为只有在在私有产权权的条件下下，资本的的所有者才才有充分的的理由和动动力去关爱爱资本，对对经营者才才能起到真真正的激
12、励励与约束作作用。 因因此，在我我们这样的的以国有产产权为基础础的社会主主义国度，为为了搞活国国有企业，就就有必要在在认识到法法人治理结结构效性基基本条件的的基础上，使使目前最优优的企业治治理机制-法人人治理结构构与国有企企业相互融融合，改革革国有企业业，解决国国有企业制制度缺陷的的问题. 二二 国有企业业与法人治治理结构融融合的可能能性 (一)一个理论论命题及简简单证明 一一个机构或或个人拥有有另一机构构的股份达达到或超过过某一界限限时，拥有有方将会全全力以赴的的为被拥有有方工作，无无论其控股股与否，其其工作的努努力程度将将不会因其其股份额的的增加而增增加。命题题中的“界限”并非固定定，会因
13、其其股份拥有有者的不同同而不同。 该该命题隐含含着一个假假设条件即即：机构或或个人的努努力程度是是有上限的的。因为人人的努力受受到自己本本身智力、生生理等方面面的限制，机机构也存在在着其运行行机制、激激励与约束束机制的效效用极限，他他们不可能能永远地更更加努力地地去工作。按按照已有的的理论研究究成果，委委托代理模模型中行为为人的努力力选择（eefforrt chhoicee）可用如如下函数关关系来表示示： EE=F(AA、C、SS、e) 其其中：E表示行为为人工作的的努力程度度 A表表示行为人人拥有的股股权份数 C表示示行为人努努力工作的的成本 S表示行行为人的自自身因素 e表表示随机因因素
14、在在该表达式式中，e是系统随随机变量，非非人为可控控制，C、S是行为人人自身因素素或由自身身因素而决决定，可以以在市场竞竞争中逐步步形成。那那么，在行行为人追求求自己效用用函数最大大化过程中中努力选择择的时候，唯唯一能对其其产生影响响的就是他他的财富即即他拥有的的股权份额额。必然地地，行为人人努力工作作的程度会会随其拥有有被拥有方方财富数量量的增加而而增加。当当行为人的的财富达到到一个足以以使他选择择最努力工工作的数量量时，再增增加其财富富数量对其其激励将是是无效的。同同时，我们们也无法证证明这一界界限与行为为人控股的的财富数量量的排序有有何必然联联系。 （二二） 国有企业业与法人治治理结构融
15、融合的可能能性 在在上述命题题成立的条条件下，依依照相同的的逻辑思路路，可以得得出：现代代公司法人人治理机制制要求能尽尽最大努力力为公司谋谋发展的股股东控制并并管理公司司，而并不不一定要求求掌握股权权最多的股股东来控制制公司。在在以私有产产权为基础础建立的企企业治理结结构中，我我们无法证证明拥有股股权最多的的股东与最最努力的股股东不是同同一行为人人。因此，人人们普遍认认为最大股股东控制公公司天经地地义、理所所应当。但但是，建立立在国有产产权基础上上的国有企企业，可以以证明控股股方国家并并不能尽最最大努力去去管理企业业，至少从从制度上无无法保证。明明确这一点点，就可以以得出国有有企业管理理体制改
16、革革的过程实实际上就是是在保证国国家利益的的条件下，寻寻求一种机机制，限制制国家对企企业正常经经营的干预预，使那些些能尽自己己最大努力力的股东控控制和管理理企业，在在企业内部部形成一种种符合法人人治理结构构内在要求求的决策和和管理体制制。国有企企业与法人人治理结构构是可以融融合的。 三 国有企企业与法人人治理结构构融合的方方式研究 通通过以上分分析，已经经明确：在在社会主义义市场经济济条件下，国国有企业与与法人治理理机制相融融合是必要要的，也是是可能的。并并且，二者者有机融合合是国有企企业改革的的必由之路路。基于此此基本认识识，笔者以以前述命题题思路为主主线，本着着国家、企企业、职工工三者共赢
17、赢的原则，仔仔细研究国国有企业现现状和已有有的理论成成果之后提提出如下国国有企业改改革设想： （一一） 国家以拍拍卖、招标标等市场方方式将部分分的国有股股权转让给给数家外国国资本、民民营资本等等非国有资资本，但最最终的股权权结构还是是国家绝对对控股。这这样以来，在在国有企业业的内部形形成了几只只真正为了了追求利润润而存在的的力量，它它们之间相相互制约、相相互影响，共共谋企业发发展。从制制度上保证证了企业决决策过程的的科学性，使使法人治理理结构可以以有效运行行。同时，为为了充分发发挥社会主主义经济体体制的优越越性，还要要求国家在在最终的股股权结构中中控股。 （二二） 国家放弃弃其拥有的的股份在公
18、公司日常运运营中的表表决权，同同时保留在在非常情况况下的行使使股东权利利的权力。如如前所述，理理论上找不不到能真正正代表国家家行使股东东权利的机机构和个人人，即使勉勉强找到一一个，在缺缺乏有效的的激励与约约束机制的的情况下，很很难保证其其决策的有有效性。然然而，目前前的股权结结构中，国国有资本“一股独大大”。如果国国家不放弃弃表决权，必必然的结果果是在企业业股东大会会决策过程程中，一个个从制度上上不能保证证其有效性性的决策占占了优势，这这对企业的的发展是不不利的。相相反，在国国家放弃权权利之后，引引进的非国国有资本便便可按照科科学的程序序，以盈利利为目标进进行科学决决策。 上上述“非常情况况”
19、是指：（11）非国有有股东联合合一起，做做出一些合合法但对国国家利益严严重侵害的的事情时。（2）国内宏观经济状况出现危机或其他全局性的变故时。“非常情况”下国有股权的保留一方面避免了由于我国法制建设不是很完善而对国家造成的损失，另一方面也增强了国有经济在“非常情况”下控制国家经济命脉的能力。 （三三）国家对对企业派出出监督小组组，负责监监督企业的的 日常运营营并直接对对政府负责责，同时，制制定相关的的政策法规规赋予小组组成员列席席股东大会会、董事会会会议、检检查公司各各种文件资资料的权力力。从制度度上保证“非常情况况”被查出的的可能性。 （四四）当监督督小组提供供充分证据据（充分的的标准可以以
20、灵活确定定，笔者认认为较公允允的方式是是让独立的的外部专家家组来确定定其是否充充分）证明明其他非国国有股东有有损害国家家利益的行行为时，政政府行使其其股东权力力，阻止该该行为的发发生或为国国家追回不不必要的损损失。 （五五）进一步步完善资本本市场，为为非国有股股权的转让让创造良好好的条件。这这是为非国国有资本创创造一个良良好的退出出机制，使使它们可以以顺利实现现自己努力力管理公司司所得的报报酬。如此此以来，为为非国有股股东又增加加了一个为为获取资本本利得而奋奋斗的目标标，在资本本市场上形形成一个良良性循环：非国有资资本进入国国有企业，通通过锐意改改革、努力力管理使其其所用有的的股权升值值，然后
21、又又退出投入入下一个目目标。非国国有资本就就像一个垃垃圾清理的的机器，清清除市场上上不好的国国有企业。 可可以看出,上述设想想是突破了了传统的法法人治理结结构中同股股、同权、同同利的基本本原则。利利用非国有有资本所有有者对资本本关爱时的的特殊情结结，在公司司内部形成成了现代企企业法人治治理机制所所要求的股股东之间相相互约束、谋谋求企业发发展的机制制，实现了了国有企业业与法人治治理结构的的有效融合合. 四四 关于上上述设想的的几点说明明 (一)非国有资资本的“退出权”保护国有有产权。 在在国有产权权基础上，国国家与企业业之间存在在一种隐含含的长期和和约关系，但但是，当政政府作为和和约一方履履行所
22、有者者职能时，它它通过行使使“退出权”惩罚企业业的违约行行为的威胁胁事实实际际上是不可可信的。因因为，政府府所承担的的社会责任任使其一旦旦解除与企企业的和约约关系将承承担巨大的的潜在退出出成本。因因此，政府府难以运用用“退出权”来保护国国有产权。但但是，在前前述设想中中，政府不不必运用“退出权”来保护国国有产权，非非国有资本本的可能退退出，从客客观上保护护了国有产产权。在资资本所有者者与企业之之间的和约约关系中，为为解决“履约问题题”，和约双双方都拥有有终止和约约关系的“退出权”作为惩罚罚性对策使使自己的权权利和利益益免受他人人侵害。如如前所述，国国家不能运运用“退出权”来保护国国有产权。但但
23、非国有资资本不承担担任何社会会责任，它它完全可以以运用“退出权”来保护自自己的利益益。在这一一过程中，国国家与非国国有资本所所有者的利利益紧密相相关，非国国有资本所所有者“退出权”的行使，客客观上保护护了国有产产权。 (二)该设想是是可以为非非国有资本本所有者接接受的 资资本的天性性是追求剩剩余价值，非非国有资本本所有者拥拥有资本的的目的也是是为了获取取利润。但但是,资本有效效带来利润润是有一定定条件的，它它必须具有有一定的规规模。在目目前的情况况下，非国国有资本一一般数额较较小，想获获得规模报报酬是很难难的，即使使对于一些些国外的大大公司来说说，它们要要想用较小小的资本取取得规模效效应也是不
24、不容易的。然然而，在上上述的设想想中，非国国有资本注注入到国有有企业之后后，它们获获得了企业业控制权或或者可以对对企业产生生重大影响响，使企业业按照自己己的思路发发展，使资资本获得高高于一般利利润率的包包含规模报报酬的利润润率。从某某种意义上上讲，这种种方式是国国家把国有有资本以租租赁的形式式交由非国国有资本所所有者代为为经营，只只不过租金金率是与资资本运营状状况完全正正相关的。国国家分担可可企业的部部分经营风风险。非国国有资本所所有者获得得的高于一一般利润率率的部分可可以看作是是其努力管管理企业应应得的报酬酬。另一方方面，也即即最重要的的一点，一一个企业或或个人控制制另外一个个集体，对对其经
25、营者者进行控制制，促使努努力工作的的成本是很很低的。在在笔者就此此问题所调调查的四十十三位企业业集团负责责人中，有有四十位认认为“只要多过过问一下就就够了”。最后，在在具体的操操作过程中中，国家还还可以用某某些灵活的的优惠政策策吸引非国国有资本。因因此，该设设想是可以以为非国有有资本所有有者接受的的。 (三)该设想可可以使国家家、非国有有资本所有有者、企业业、职工等等多方共赢赢 在在这种设想想下，国家家爱把国有有资本交给给了对资本本有天生关关爱的非国国有资本所所有者运营营。将国家家对资产的的所有权转转换为正常常情况下的的现金流和和“非常情况况”下的控制制权。在国国家对资产产所有权并并未虚置的的
26、前提下，盘盘活了国有有资产，并并可能获得得利润，为为社会保障障资金寻找找到了可靠靠的现金流流入来源。另另一方面,国家可以以利用转让让国有股权权所得安置置企业改革革过程中的的下岗、失失业人员，保保持安定团团结的良好好局面。更更重要的是是国有企业业活力的恢恢复，为整整个宏观经经济创造了了良好的微微观基础，对对于资本市市场等产生生了不可忽忽视的促进进作用，使使整个宏观观经济持续续、快速、健健康发展。非非国有资本本所有者则则因为资本本运营而获获得利润。企企业因为政政府放弃了了在日常情情况下的表表决权，成成为真正意意义上的为为了追求利利润而独立立存在的实实体，实现现了真正意意义上的“政企分开开”。对于职
27、职工来说，虽虽然部分人人员可能会会在非国有有资本注入入后的改革革过程中失失业，但政政府可以用用转让国有有股权所得得给予资助助，使他们们找到更合合适的发展展空间。 五 结论论 国国有企业改改革关系到到中国经济济的长远发发展，但220多年的的努力尚未未在国有企企业改革上上取得根本本成功，原原因在于目目前的国有有资产管理理体制下，没没有真正找找到关爱资资本，能为为其负责的的所有者代代表，没有有从根本上上解决对国国有资产所所有者和经经营者的激激励与约束束问题。虽虽然在我国国涌现了一一批非常成成功的国有有企业，如如海尔、长长虹等，但但他们的内内部治理问问题没有得得到根本解解决，企业业的长期发发展依然没没
28、有制度保保证。 按按照本文的的分析逻辑辑，国有企企业与法人人治理结构构有必要而而且有可能能融合。但但是，由于于法人治理理结构理论论产生的基基础和条件件与我国的的现实状况况有很大的的区别，因因此，在融融合的过程程中，我们们不能局限限于已有法法人治理理理论的分析析框架和原原则，采取取“拿来主义义”的态度。而而应对法人人治理机构构理论再认认识，把握握其理论精精髓，有所所坚持、有有所突破。 在在本文的研研究过程中中，笔者坚坚持了法人人治理理论论中“只有存在在相互约束束与斗争的的民主决策策过程，才才能产生最最优决策”的理论核核心。但笔笔者同时突突破了“同股、同同权、同利利”的基本原原则，认为为：在正常常
29、情况下，管管理并控制制企业的股股东应该是是能尽最大大努力为企企业发展而而工作的股股东，不应应当仅仅以以出资比例例作为判断断标准，让让出资最多多者控制企企业。在公公有与私有有的不同条条件下，所所有者对资资本的关爱爱程度存在在明显差异异。在私有有制的基础础上，我们们无法证明明对企业尽尽最大努力力工作的股股东与出资资最多的股股东不是同同一主体，但但在公有制制条件下，这这一命题很很容易被证证明。因此此，在公司司的权利配配置中，仅仅仅按照私私有制基础础上的模式式进行是不不合理的，突突破“同股同权权”原则成为为必要。同同样，突破破“同股同利利”原则也是是必要的。 本本文得出的的另外一个个重要结论论就是：股
30、股东对企业业工作的努努力程度并并不与其持持股比例成成严格正相相关关系，存存在着一个个来自主体体本身的界界限，越过过此界限，股股东为企业业工作的努努力程度将将达到最大大，不会再再因为其持持股比例的的增加而增增加。正是是因为这一一点，笔者者在国有企企业与法人人治理结构构融合的设设想中，主主张并不一一定要持股股最多的股股东来控制制企业，“同股异权权”。本文还还提出了国国有企业与与法人治理理结构融合合的具体设设想。 当当然，文中中所提到的的国有企业业改革设想想主要是从从公司治理理机制的角角度得出的的。制度的的完善只是是企业成功功的必要条条件，而非非充分条件件。制度完完善之后，还还需要国家家的其它配配套措施改改革的推进进，留给企企业发展良良好的制度度环境，企企业也需要要不断根据据市场的供供给、需求求、产品、技技术竞争的的状况改进进管理水平平，灵活应应对，才能能在市场经经济中取胜胜。