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1、融资租赁与借款合同之比较研究一、融资租赁合同与借款合同法律特征之比较我国目前尚无有关融资租赁方面的法律法规，学术界也尚未对此形成统一或较一致的定义。笔者结合工作实践与国际融资租赁公约及有关机关正在起草的法规草案的精神，认为融资租赁合同至少应包含下列内容：出租人根据承租人对租赁物件的特定要求和对供货方的选择，出资向供货方购买租赁物件，并租给承租人使用，承租人支付租金，并于租赁期满，取得租赁物的所有权、续租或退回租赁物。从其基本含义看，融资租赁合同是一种以租赁形式融通资金为主要职能的新型合同。一些国外学学者认为，融融资租赁合同同具有金钱消消费借贷契约约(我国则称称为借款合同同)之实质，笔笔者认为，
2、二二者存在本质质区别。1.合同主主体之区别融融资租赁合同同必须是彼此此相关的三方方当事人(即即出租人、承承租人、供货货人)分别签签订购货、租租赁两个合同同，出租人一一方面与供货货人签订供货货合同，一方方面与承租人人签订租赁合合同，但是两两个合同的标标的物又是同同一的，即供供货人从出租租人处获得货货款，而把设设备交给承租租人使用，两两个合同是各各自独立的，签签订的目的不不同，规定的的权利义务也也不同，但“两两个合同三方方当事人，租租赁和贸易不不可分”又是是融资租赁合合同的基本特特征，即使在在回租合同情情况下，承租租人与供货人人虽是合一的的，但其是作作为两个不同同主体出现的的。而借款合合同只涉及出
3、出借人与借款款人，不涉及及第三方。2.法律关关系客体之区区别从标的物物来看，借款款合同的标的的物是资金，是是借钱还钱的的合同;而融融资租赁合同同标的则是租租赁物，是以以融物代替融融资并把借钱钱借物两者有有机结合起来来的一种合同同，融资租赁赁合同中必须须出现“物”即即设备、交通通工具等，而而不仅仅是“资资”，没有“物物”，则不是是融资租赁合合同，并且根根据国际融融资租赁公约约及国外有有关法律规定定，这种物也也限于一定范范围，不能是是消费品或家家庭用品等。从实现合同同的行为看，借借款合同的履履行，是出借借人将资金的的经营权(包包括占有、使使用，收益、处处分权)转移移给借款人来来实现的，因因此，借款
4、人人得到出借人人的借款后，其其若用于购置置设备等，则则当然享有所所购设备的所所有权，其使使用、收益乃乃以经营权为为依据，而与与出借人无涉涉;借款人到到期只须归还还借款本息即即可，借款到到期则不存在在返还所购之之设备的义务务。而在融资资租赁合同中中，则不能忽忽视物件使用用关系的存在在，他是通过过所有权与使使用权的分离离来实现的，合合同的标的物物所有权是归归出租人的，承承租人取得的的只是设备的的占有权、使使用权和收益益权，租赁期期满，再根据据合同双方约约定可由承租租方取得所有有权，续租或或是出租方收收回租赁物，亦亦即租赁期满满后的选择权权。3.租金与与利息计算不不同借款合同同中，借款人人依合同除向
5、向出借人归还还借款本金外外，还需支付付利息，利息息的计算除合合同约定外，还还须符合国家家规定的银行行贷款利率范范围，否则超超出部分无效效，而且本金金也是在合同同期满时一次次性还清。而而融资租赁合合同中，承租租人向出租人人支付的是租租金，租金的的安排远比单单纯的还本付付息复杂。其其计算包括设设备价款、融融资利息、银银行费用等总总成本的回收收及手续费、保保险费等出租租人的经营费费用以及可得得利润等。具具体计算则有有附加率法、年年金法(又可可分为等额年年金法、变额额年金法、成成本回收法)等，租金一一般是租期内内分几次支付付，均等付租租或不均等付付租，而且租租金一般高于于同期银行贷贷款本息。4.起算期
6、期限不同借款款合同中借款款期限一般是是从借款到位位时开始计算算;而融资租租赁中，签约约时由租赁双双方商定订明明以开证日、提提单日、最后后一宗货款支支付日、抵达达承租人工厂厂日或验收日日为起租日。?从上述法律律特征的比较较来看，借贷贷是一种金融融活动，应受受金融法规的的调整，因此此，借款合同同纠纷的审理理主要是适用用经济合同法法及金融法规规;而融资租租赁就其机能能而言，除有有租赁契约之之性质外，还还有买卖、融融资、担保等等作用，故审审理融资租赁赁合同纠纷案案件，不仅要要适用经济合合同法及金融融法规，还需需要运用卫生生、知识产权权、交通、保保险、税收等等法律和法规规。二、名为融融资租赁实为为借款司
7、司法的困惑由于种种原原因，司法实实践中，经常常遇到名为融融资租赁实为为借款的纠纷纷，产生这种种现象的主观观原因主要有有：1.当事人人的过失(11)当事人尤尤其是出租人人对融资租赁赁合同法律特特征不了解造造成订立的合合同不是融资资租赁而是借借款合同;(2)当事人人尤其是出租租人对融资租租赁合同法律律特征理解片片面、掌握不不严或内部管管理混乱，融融通资金后监监督不力造成成在履行合同同时的严重不不当，以致实实际履行的不不是融资租赁赁合同而是借借款行为;?2.当事人人的故意(11)出租人为为牟取高于银银行贷款的租租金收益，利利用承租人缺缺乏资金但又又贷款无门的的劣势与之订订立名义上的的融资租赁合合同，
8、实际履履行的是为了了收取高额利利息的借款行行为;(2)承租人为获获取资金或骗骗取资金而与与出租人签订订不规范的融融资租赁合同同，后又利用用此种不规范范的融资租赁赁合同，在融融通的资金到到位后移作他他用而使融资资租赁流于形形式，成为事事实上的借款款等。从客观表现现看，实践中中，名为融资资租赁实为借借款的常见情情形有：1.只有租租赁合同而无无购货合同，其其中又分为两两种情况：(1)订立立租赁合同时时双方就无购购买租赁物的的目的，自始始就是为了借借款，因此双双方在订立形形式上的“租租赁合同”时时，并没有约约定购物，有有的约定了租租赁物的产地地、规格等原原则性条款，但但更多的则是是只约定设备备名称，对
9、设设备具体如产产地、型号、规规格、数量、技技术情况等均均未约定，有有的甚至只约约定“设备”二二字，其余均均无，且合同同大都约定由由出租人将“租租赁款”直接接付给承租人人，租金的计计算则往往只只考虑利息因因素。(2)出租租人与承租人人订立租赁合合同，合同约约定由出租人人与供货人订订立购货合同同后由承租人人确认，但履履行过程中，发发生变化。如如某租赁公司司与某麦芽厂厂签订融资租租赁冷冻机组组合同，合同同约定由出租租人对外签订订购货合同，后后由承租人从从供货单位提提货，但合同同订立后，租租赁公司并未未购置设备，而而是将1200万元扣除手手续费2万元元后将1188万元以“租租赁款”形式式付给麦芽厂厂指
10、定的某开开发公司帐户户，开发公司司收款后，扣扣留了60万万元，只付给给麦芽厂588万元，麦芽芽厂收款后也也未购置设备备，租赁公司司亦未对其款款项支付进行行监督。2.既有租租赁合同，又又有购货合同同(1)出租租人与承租人人订立租赁合合同后，出租租人亦根据租租赁合同之约约定与供货人人订立购货合合同，实际上上出租人与供供货人的购货货合同并未履履行也不想履履行，出租人人直接将“设设备款”付给给承租人使用用，到期承租租人未能给付付租金，出租租人要求按租租赁合同付租租金等。笔者者认为，双方方本意是为了了借款，订立立租赁合同及及购货合同只只是形式，其其真实目的是是借款，按有有关民法原理理，应按双方方真实意思
11、表表示认定为借借款合同。但但承租人与供供货人恶意串串通，租赁物物并未到位而而承租人向出出租人出具租租赁物到位依依据的(亦称称作租赁物件件受领证)，不不应按借款合合同处理。(2)出租租人与承租人人虽订立租赁赁合同，但合合同中并未约约定租赁物的的具体事项，也也未约定由谁谁向供货方购购置租赁物，订订立合同后，出出租人直接将将款项以“设设备款”名义义付给承租人人使用，承租租人用此款购购置了设备，出出租人后以具具备两个合同同特征为由要要求按融资租租赁合同认定定。笔者认为为，双方订立立的租赁合同同并无关于租租赁物的具体体条款约定，亦亦即融资租赁赁合同的主要要条款缺乏，所所以双方所订订的合同不是是融资租赁合
12、合同，应认定定为借款合同同。3.名为回回租，实为借借款所谓回租，是是承租人将自自己所有的设设备等卖给出出租人，同时时与出租人订订立一份融资资租赁合同，再再将该物件租租回自行使用用的租赁形式式。这种方式式在制造商资资金困难而又又需要使用其其原有设备时时采用。笔者者认为，订立立回租合同的的前提条件是是承租人拥有有设备的所有有权或期待所所有权(包括括已与供货人人订立供货合合同)，亦即即出租人必须须明知租赁物物的存在并且且对租赁物有有足够的了解解;如果订立立租赁合同时时，承租人并并没有租赁合合同所指的租租赁物件，则则融资租赁合合同并不成立立，只能按一一般的借款合合同处理。三、几种特特殊情况的认认定与实
13、实际的结合鉴于我国开开展融资业务务的时间不长长，缺乏必要要的法律法规规调整，对实实践中出现的的一些特殊情情况应予区别别对待，一般般不按借款合合同纠纷处理理。?1.租赁合合同对租赁物物的具体事项项作了明确约约定，但同时时又明确约定定由出租人委委托承租人与与供货人订立立购货合同，由由出租人对购购货合同予以以确认后将“设设备款”直接接付给承租人人，承租人购购得设备后将将设备购货发发票等单据交交给出租人。由由于承租人是是真正需要租租赁物的一方方，其对租赁赁物的型号、规规格、生产厂厂家等一般均均有特殊的要要求;同时也也对租赁物的的质量等最为为了解;而另另一方面，出出租人对租赁赁物则不可能能一一清楚其其产
14、地、规格格等。因此，在在实践中，特特别是我国目目前在国内租租赁业务中，大大多采用这种种方式。这种种方式与国际际上标准的融融资租赁合同同有些区别，如如美国统一一商法典新新增第二编第第2A-1003条规定融融资租赁合同同“应由出租租人向承租人人出具合同，证证明出租人之之所以购买货货物是为签订订租赁合同之之需，或者由由承租人以合合同承认出租租人购买货物物是签订租赁赁合同的前提提”。但我国国融资租赁业业务刚刚起步步，很多地方方不健全，笔笔者认为，这这种方式虽然然并不很规范范，但并无明明显违反其他他法律法规之之处，故可认认定为融资租租赁合同成立立并已履行。?2.出租人人与承租人签签订租赁合同同之前，承租
15、租人就已与供供货人订立购购货合同，但但其后签订的的租赁合同与与购货合同中中所指标的物物为同一，出出租人在租赁赁合同中对承承租人所签订订的购货合同同表示认可，对对购货合同所所涉标的物认认可为租赁物物。如某租赁赁公司与某工工贸公司商谈谈融资租赁液液压注塑机设设备事宜，谈谈及设备型号号、规格、数数量、生产厂厂家等。工贸贸公司因生产产急需，即先先行与某机械械厂签订了购购买上述设备备的合同。租租赁公司得知知后，对该行行为表示认可可，并在双方方签订租赁合合同中对工贸贸公司所订购购货合同确认认为租赁合同同的附件;同同时租赁公司司以“设备款款”的名义向向工贸公司付付了300万万元，注明用用途为“购设设备”，工
16、贸贸公司收款后后亦将此款付付给机械厂取取得设备。笔笔者认为，在在购货合同中中，购买人名名义上是工贸贸公司，但双双方已协商一一致，且事后后得到租赁公公司认可，故故购买人实际际上是租赁公公司，租赁公公司拥有所有有权，所以应应确认融资租租赁合同成立立。?3.关于交交通工具的融融资租赁问题题?交通工具的的融资租赁是是一个比较特特殊的问题。由由于交通工具具的特殊法律律特征，对其其管理采取属属地管辖的原原则，即交通通工具的使用用者必须至其其所在地交通通管理部门办办理证照手续续。故出租人人与承租人订订立租赁合同同时，往往都都是约定由承承租人购买交交通工具，或或者于事前或或者于事后，这这主要是为了了避免出租人
17、人与承租人办办理双重登记记手续，节约约费用亦节约约时间，并且且当出租人与与承租人不在在同一地区时时就显得更为为明显。所以以出租人与承承租人约定由由承租人购物物，再将发票票等手续交与与出租人。某某些地区对交交通工具的融融资租赁问题题也作了一些些规定，如江江苏省工商局局、公安厅、人人行、物资局局苏物租彭(87)第227号关于于融资租赁汽汽车有关问题题的通知规规定“凡经批批准的信托投投资金融机构构和租赁公司司，以融资形形式租赁给企企业、事业单单位的各类汽汽车，一律采采用留购的形形式，汽车产产权归用户所所有，由租用用单位申请办办理牌证、供供油等手续。有有关部门凭租租赁合同和其其他规定证件件办理”。如如
18、某租赁公司司与某袜衫公公司签订融资资租赁汽车合合同，合同约约定汽车产地地、数量、价价格等。后在在实际履行过过程中，由袜袜衫公司在合合同约定生产产厂家购得汽汽车，并凭购购车发票及租租赁合同于当当地办理牌证证手续，后将将购车发票交交由租赁公司司。笔者认为为，这基本符符合融资租赁赁合同的要求求，不能仅凭凭发票中购车车单位或者有有关交通部门门的登记人不不是出租人而而否定汽车不不是租赁物，进进而认定融资资租赁合同并并未成立。四、区分的的最基本因素素结合审判工工作实践，笔笔者认为，区区分融资租赁赁合同与借款款合同的关键键，主要有以以下几个方面面：1.租赁合合同对租赁物物必须明确约约定。一般对对融资租赁合合
19、同的法律规规定，均将租租赁物的生产产厂家、名称称(含标志和和商标)、型型号、规格、数数量、技术性性能及有关资资料的提供作作为融资租赁赁合同的主要要条款加以规规定。融资租租赁合同本身身的特征也表表明双方的真真实意图在于于“物”而非非“款”。?2.购货合合同一般应成成立。融资租租赁合同与购购货合同虽然然并不是必然然地建立于购购货合同无效效则融资租赁赁亦无效的联联系上，但购购货合同的有有无以及对购购货合同的约约定与否，不不得不作为认认定双方有无无融资租赁真真实意向的一一个标准。租租赁合同对购购货合同根本本无约定的，无无法认定双方方有融资租赁赁的目的;购购货合同有约约定但未成立立的，融资租租赁合同亦很
20、很难成立。至至于购货合同同的成立，或或者应于事前前明确由出租租人购买、或或者明确授权权承租人购置置但必须有授授权手续;或或者于事后对对承租人的购购买行为予以以确认;是回回租的，则必必须对承租人人制造租赁物物件的行为有有约定或认可可。3.租赁物物应到位。在在租赁合同约约定存在缺陷陷的情况下，以以租赁物的到到位与否作为为认定双方订订立合同时的的真实意思表表示的依据，也也是符合这一一合同的特征征要求的。租租赁物的到位位与否，一般般应以承租人人向出租人出出具租赁物件件受领证为凭凭，除非出租租人明知租赁赁物未到位，而而接受承租人人的虚假受领领证件。文章来源：中顾顾法律网 (免费法律咨咨询，就上中中顾法律网）