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1、浅析“入入世”后后我国海海运服务务贸易法法的调整整与完善善彭先先伟摘要：海运服服务贸易易是WTTO服务务贸易的的谈判对对象之一一，本文文探讨了了国际海海运服务务贸易法法的范围围、原则则以及我我国目前前的海运运业现状状和立法法情况，分分析了其其中存在在的问题题，强调调我国海海运服务务贸易法法应与国国际航运运惯例接接轨，从从立法、司司法和行行政管理理执法等等三方面面加以调调整和完完善。19994 年4月月15日日，关贸贸总协定定乌拉圭圭回合谈谈判中由由1111个国家家和地区区达成的的服务务贸易总总协定(GATTS)是是关贸贸总协定定以来来世界贸贸易自由由化的重重大突破破，它为为国际服服务的进进行制
2、定定了国际际上的多多边框架架。虽然然海运服服务贸易易在乌拉拉圭回合合谈判中中没有达达到实质质性的协协议，但但服务务贸易总总协定必必然对海海运服务务业这个个服务贸贸易的重重要部门门之一产产生重大大影响。其其原则和和做法体体现的是是世界范范围的服服务贸易易和航运运业的发发展总趋趋势，因因而我国国相关的的海运服服务贸易易法规也也必然要要参照服服务贸易易总协定定进行行调整和和完善，以以适应这这一变化化。一、海海运服务务贸易法法的定义义及其范范围海运运服务是是指以船船舶为工工具，从从事跨越越海洋运运送货物物和旅客客的国际际性运输输及相关关辅助服服务部门门。虽然然北欧国国家、欧欧共体、美美国等对对海运服服
3、务的具具体范围围尚未达达成共识识，但不不可否认认的是，WWTO海海运谈判判主要集集中在国国际海上上运输、海海运辅助助服务和和港口服服务三个个方面，其其中国际际海上运运输包括括班轮和和非班轮轮市场，海海运辅助助服务包包括船舶舶代理、货货物代理理、装卸卸、仓储储、集装装箱场站站、海关关结关六六项业务务;港口口服务指指靠泊、货货物装卸卸、供油油、供水水、引航航等通常常发生在在港口的的与船舶舶有关的的服务。其其中海上上运输是是海运服服务的最最主要形形式，它它可分为为货物运运输船方作作为承运运人将货货方托运运的货物物经海路路由一港港运送至至另一港港并收取取运费和和旅客运运输船方作作为承运运人以适适合运送
4、送旅客的的船舶经经海路将将旅客及及其行李李从一港港运送至至另一港港并由旅旅客支付付票款;也可分分为班轮轮运输(定期船船运输)船船舶按照照固定的的船期表表，在固固定航线线按既定定的挂靠靠港口顺顺序，经经常性从从事客货货运输并并按运价价本的规规定计收收运费和和租船运运输(不不定期船船运输)船船舶出租租人向承承租人提提供无固固定航线线、航期期和挂靠靠港口的的不定期期船舶，运运送货物物或旅客客而由承承租人支支付运费费或租金金。船舶舶代理指指船务代代理企业业或代理理人接受受海运承承运人(船舶所所有人、船船舶经营营人或承承租人)的委托托，在授授权范围围内代表表委托人人办理与与在港船船舶有关关的业务务、提供
5、供有关的的服务或或进行其其他的法法律行为为;货运运代理指指代理机机构接受受进出口口货物收收货人、发发货人的的委托，以以委托人人或自己己的名义义，为委委托人办办理国际际货物运运输并收收取服务务报酬。海运运服务贸贸易法就就是调整整海运服服务跨国国交易的的各种法法律规范范的总和和。WTTO海运运服务贸贸易法律律规范体体系是由由建立立世界贸贸易组织织协议、GGATSS、以关关于海运运服务谈谈判的部部长决议议为主主的相关关决议、决决定等三三个层次次的法律律规范组组成，当当然也涉涉及到建建立世界界贸易组组织协议议的附附件2争争端解决决规则与与程序的的谅解和和附件33 贸贸易政策策评审机机制。而具具体到我我
6、国的海海运服务务贸易法法律制度度，则包包括在服服从WTTO海运运服务贸贸易法的的框架协协议下有有关国际际海上运运输、海海运辅助助服务和和港口服服务的所所有法律律法规、部部门规章章等等，其其中既有有民商事事法律法法规，又又有行政政管理法法律法规规;既有有实体法法，又有有程序法法。二、服服务贸易易总协定定中与与海运服服务贸易易法有关关的原则则在GGATSS第一条条首先规规定了国国际服务务贸易的的四种表表现形式式，它们们均适用用于海运运服务贸贸易：(1)跨跨境提供供“从从一成员员境内向向任何其其他成员员境内提提供服务务”，如如一国航航运公司司不将营营业机构构移至东东道国境境内而向向东道国国消费者者提
7、供的的服务;(2)境外消消费 “在在一成员员境内向向任何其其他成员员的消费费者提供供服务”，如如中国公公民在美美国接受受当地航航运公司司提供的的运输服服务;(3)商商业存在在“一一成员的的服务提提供者在在任何其其他成员员境内以以商业存存在提供供服务”，如如外国航航运公司司在东道道国设立立子公司司或分支支机构从从事经营营;(44)自然然人存在在“一一成员的的服务提提供者在在任何其其他成员员境内以以自然人人的存在在提供服服务”，如如外国航航运公司司派其员员工到中中国担任任分支机机构负责责人。而而GATTS与海海运服务务贸易法法有关的的规定主主要表现现为以下下五项原原则(一一)透明明度原则则GAAT
8、S 第三条条规定，每每一缔约约方必须须把影响响总协定定实施的的有关法法律、法法规、行行政命令令及其它它决定、规规则和习习惯做法法，无论论是由中中央或地地方政府府、还是是由政府府授权的的非政府府组织制制定或修修改的，都都应最迟迟在它们们生效前前予以公公布。任任何缔约约方也必必须公布布其签字字参加的的涉及或或影响服服务贸易易的其他他国际协协定，并并对其他他缔约国国的咨询询予以迅迅速答复复。透明明度原则则唯一例例外是，对对于任何何一缔约约方的那那些一旦旦公布即即会阻碍碍其法律律的实施施、或违违背公共共利益、或或损害特特定公营营与私营营企业合合法商业业利益的的机密资资料，可可以不予予公布。GAATS透
9、透明度条条款要求求，国家家有关海海运服务务行业的的法律、行行政法规规、部门门规章以以及有关关的非政政府性规规定必须须公开化化，此外外海运部部门的透透明度问问题还与与政府对对海运业业的补贴贴和其他他优惠本本国承运运人的做做法、技技术和安安全标准准等有关关。因此此，服服务贸易易总协定定的透透明度条条款要求求对于克克服那些些在提供供海运服服务过程程中可能能出现的的“隐形形壁垒”有有着十分分重要的的意义。(二二)市场场准入原原则GAATS第第16条条规定，当当一缔约约方承诺诺对某个个部门的的市场准准入义务务时，它它给予其其他缔约约方的服服务和服服务提供供者的待待遇，应应不低于于其在具具体义务务承诺表表
10、中所同同意和明明确的期期限、限限制和条条件。任任何一个个缔约方方在承担担市场准准入承诺诺的部门门中，除除非其承承诺表中中明确规规定，不不能在其其某一地地区或整整个国境境内维持持或采取取以下措措施：以以数量配配额、垄垄断、专专营服务务提供者者、要求求经济需需求测试试的方式式限制国国外服务务提供者者的数量量;以数数量配额额或要求求经济需需求测试试的方式式限制外外国服务务交易或或资产的的总金额额、或限限制服务务业务的的总量或或以指定定的数量量单位表表示的服服务产出出总量、或或限制外外国服务务机构所所必须雇雇佣的自自然人的的总数;限制或或要求外外国服务务提供者者通过特特定类型型的法律律实体或或合营企企
11、业提供供服务的的措施;通过对对外国持持股的最最高比例例或单个个或总体体外国投投资总额额的限制制来限制制外国资资本的参参与。对海海运服务务业而言言，对海海运服务务及过境境提供海海运服务务的数量量限制，主主要包括括货载保保留、货货载份额额分配、货货载优先先等货运运限制，班班轮公会会以及国国家航运运公司垄垄断航运运的限制制等等;对人员员的数量量限制主主要是对对外籍船船员及其其他人员员雇佣的的限制;商业存存在方面面的限制制，包括括在运输输及运输输辅助行行业对外外国企业业设立机机构的限限制，对对船舶及及其他海海运实体体中外资资比例和和存在形形式的限限制以及及沿海运运输权的的限制等等等。(三三)国民民待遇
12、原原则GAATS第第17条条规定，在在列入其其承诺表表的部门门中，在在遵照其其中所列列条件和和资格的的前提下下，每一一缔约国国在所有有影响服服务提供供的措施施方面，给给予任何何其他缔缔约方的的服务和和服务提提供者的的待遇不不得低于于其给予予本国相相同服务务和服务务提供者者的待遇遇。对海海运服务务业而言言，严格格地实施施国民待待遇条款款将意味味着所有有有利于于本国船船队的保保护主义义措施必必须取消消或延伸伸至国外外船公司司。对于于发展中中国家而而言，如如果其本本国船队队竞争力力不强则则会造成成对本国国船队服服务需求求的进一一步减少少。国民民待遇条条款的实实施还将将牵涉到到沿海航航行权等等问题对沿
13、沿海航行行权的取取消是迈迈向沿海海和远洋洋运输一一体化、高高效多式式联运的的重要一一步，哪哪怕是有有条件地地取消沿沿海航行行权(即即只有在在沿海航航行是国国际运输输的延伸伸的情况况下才取取消)也也将对整整个国际际航运业业，尤其其是发展展中国家家航运业业产生重重要影响响，其影影响程度度取决于于本国船船公司的的竞争能能力。由由于沿海海航行权权是一种种近似垄垄断的做做法，原原先经营营沿海航航运的本本国企业业的竞争争能力通通常较差差，因而而沿海航航行特权权的取消消队发展展中国家家海上运运输将会会产生很很大的负负面影响响。(四四)最惠惠国待遇遇原则GAATS第第2条规规定，在在本协定定项下的的任何措措施
14、方面面，各缔缔约国应应立即和和无条件件地给予予任何其其他缔约约国的服服务和服服务提供供者以不不低于其其给予任任何其他他国家相相同的服服务和服服务提供供者的待待遇。就海海洋运输输业而言言，另一一缔约方方的服务务是指由由按照另另一缔约约方的法法律注册册的船舶舶提供的的服务或或由另一一缔约方方的人通通过对船船舶的全全部或部部分的营营运或使使用所提提供的服服务;就就整个海海运服务务业而言言，还包包括船舶舶代理、货货运代理理和港口口服务等等。GAATS 最惠国国待遇有有下列两两个例外外：(11)任何何缔约方方为便利利双方在在毗邻的的边境地地区进行行当地生生产和消消费的服服务的交交换，而而赋予或或给予其其
15、毗邻国国家的优优惠;(2)一一缔约方方在谈判判中可提提出要求求免除最最惠国待待遇义务务的部门门与措施施，但原原则上这这种豁免免不应超超过100年并需需通知服服务贸易易理事会会有关免免除义务务和终止止期限，同同时服务务贸易理理事会应应审议所所有超过过5年期期的豁免免。此外外，最惠惠国待遇遇也不适适用于履履行服服务贸易易总协定定第55条的经经济一体体化协议议和政府府采购。关关于海运运服务谈谈判的附附件则则规定，一一缔约方方维持与与最惠国国待遇不不相一致致的措施施或免除除最惠国国待遇义义务，只只能在海海运服务务谈判结结果实施施日期方方能生效效;但这这种义务务免除及及其生效效不应适适用于已已纳入一一缔
16、约方方承诺表表中的任任何海运运服务的的具体承承诺;每每一缔约约方在海海运服务务谈判结结束起并并在实施施日期之之前，可可在不提提供补偿偿的情况况下改进进、修改改或撤销销在本部部门的全全部或部部分具体体承诺。在许许多缔约约方业已已相当大大地开放放其国内内市场的的前提下下，采用用无条件件最惠国国待遇将将给许多多部门带带来出口口机会，即即使对有有关市场场准入和和国民待待遇的具具体承担担义务未未作承诺诺也不受受影响。然然而，在在某些部部门，如如基础电电讯、金金融服务务和海运运服务方方面，业业已放宽宽市场的的成员方方在其他他成员方方市场关关闭时，可可以提出出最惠国国待遇的的登记免免除，借借机在这这些部门门
17、换取更更大的互互惠，并并在最惠惠国待遇遇一旦适适用于这这些部门门时将其其作为谈谈判筹码码。在上上述三个个部门的的谈判结结束时，各各成员方方将确定定是否维维持或登登记最惠惠国待遇遇的免除除。(五五)逐步步自由化化原则“逐逐步自由由化 ”原则规定在GATS的第四部分，它要求各国分阶段的、有条件的消除贸易壁垒，逐步实现服务贸易自由化。具体包括各国对市场准入的条件逐步放宽、限制逐渐减少、逐步给予他国国民待遇等;从而航运保护政策应遵循该原则，在保护力度上逐步减少。但这是一个“逐步”的过程，“自由化”是一个长期的目标和趋势，因此不排斥一定时期内实行“航运保护政策”，它在一定时期内也可以不必减少，力度也可以
18、不必减弱。此外外，还包包括保障障措施、发发展中国国家的更更多参与与、一般般例外与与安全例例外原则则等等。三、我我国海运运服务贸贸易的现现状 及及现有法法律法规规截止止20002年底底，我国国已与664个国国家签订订了政府府间海运运及河运运协定，境境外航运运企业在在我国设设立的代代表处、办办事处有有9711家，批批准设立立外商独独资船务务公司和和集装箱箱运输服服务公司司及其分分支机构构1277家，年年进出我我国港口口的外轮轮达5万万多艘次次，1220多家家境外航航商在我我国港口口开辟了了集装箱箱国际班班轮航线线。我国国对外开开放港口口已有 1300多个，在在我国沿沿海和长长江港口口从事港港口装卸
19、卸、仓储储业务的的中外合合资企业业已有1180多多家。我我国航运运企业积积极开拓拓国际市市场，先先后同美美国、希希腊等几几十个国国家和地地区的880多家家船公司司建立了了稳定的的海员劳劳务合作作关系，在在国外、境境外创办办了一批批中外合合资企业业。特别别是根据据我国220022年4月月1日颁颁布实施施的外外商投资资产业目目录规规定，取取消了我我国港口口公共码码头中方方控股的的要求，外外商投资资我国港港口码头头可享有有控股权权。此目目录实施施不久，交交通部即即批准了了国内首首家由外外资控股股的中外外合资码码头经营营公司厦门门象屿保保税区惠惠建码头头有限公公司。目目前外国国籍船舶舶在我国国港口享享
20、受的各各种港口口服务，包包括码头头设施的的利用、货货物装卸卸、燃油油及淡水水供应等等，完全全享受国国民待遇遇;就总总体而言言，我国国港口准准入开放放程度已已达世界界发达国国家水平平。值得得一提的的是， 20002年110月我我国已经经第一次次顺利通通过了WWTO服服务贸易易理事会会对我国国服务贸贸易体制制的审议议。然而而我国目目前的海海运服务务贸易法法律体制制则不容容乐观就国国际条约约而言，我我国已加加入涉及及海上安安全、海海员培训训与雇佣佣、防止止海洋污污染、海海上客货货运输、责责任和赔赔偿等许许多领域域的国际际公约;有些公公约虽未未加入，但但在立法法时均加加以参照照并选择择性地吸吸收。值值
21、得一提提的是，119744年联联合国班班轮公会会行为守守则公约约确定定了各缔缔约国的的货载分分配比例例为4/4/22，即任任何两缔缔约国之之间的贸贸易货载载由两国国航运企企业平等等地各享享有400%的载载运份额额，其余余20%货载分分给第三三国的海海运企业业。尽管管我国于于19880年加加入该公公约，但但没有一一家国内内航运企企业参加加班轮公公会，且且国家于于19888年废废除了货货载保留留制度，该该公约实实际上并并未在我我国执行行。从而而，在货货载份额额方面，外外国航运运公司可可享受到到完全的的国民待待遇;因因此，在在下一轮轮WTOO海运服服务贸易易谈判中中，我国国完全可可以根据据对等原原则
22、为国国内航运运企业争争取到在在他国市市场的国国民待遇遇地位。另另外就双双边条约约而言，我我国与外外国签订订的与海海运服务务有关的的主要是是通商航航海条约约、海运运协定和和投资协协定三种种类型。在国国内立法法方面，与与海运服服务贸易易相关的的法律法法规有：(1)调整国国际海上上客货运运输的包包括海海商法、海海事诉讼讼特别程程序法及及其司法法解释，当当然在具具体适用用中还可可由民民法通则则、民民事诉讼讼法、合合同法、担担保法、拍拍卖法、仲仲裁法等等等相关关法律法法规、司司法解释释予以补补充;(2)调调整国际际海运辅辅助服务务的包括括中华华人民共共和国国国际海运运条例及及其实施施细则、中中华人民民共
23、和国国国际货货运代理理管理规规定及及其实施施细则等等等;(3)调调整港口口服务的的包括港港口法及及其他有有关港口口服务、收收费等的的相关规规定。从总总体上来来说，我我国海运运服务贸贸易业还还算是有有法可依依，当然然具体的的法律实实施效果果还有待待于实践践中去验验证。但但是稍作作分析后后就会发发现，尽尽管我国国国内法法调整海海运服务务贸易的的法律规规范主要要有民商商事法律律规范和和国家行行政管理理规范两两大类和和宪法、全全国人大大及其常常委会颁颁布的法法律规范范、国务务院及其其有关部部门制定定的行政政性法规规、地方方性法规规等四个个层次的的法律规规范，但但很多方方面还不不能适应应GATTS规定定
24、1)立法相相对滞后后、程序序复杂、时时间较长长，法律律规范不不具有前前瞻性、滞滞后于海海运实践践。就海海商法而而言，119933年才出出台，前前后400年之久久，共易易25稿稿，但依依旧存在在问题、尚尚待完善善;而海海事诉讼讼特别程程序法和和仲裁裁法尽尽管某些些方面的的规定已已超前于于民事事诉讼法法，但但它们的的改进还还尚待后后者的修修改完成成。至于于航运运法、船船舶法、船船员法、航航道法等等则更需需尚待时时日。2)立法技技术水平平低、体体系不够够完善，尤尤其是在在海运服服务的行行政管理理方面;立法效效力不高高、权威威性不够够，令出出多门、难难以协调调，譬如如海运贸贸易辅助助服务中中的货代代、
25、船代代服务在在我国就就分别由由商务部部、交通通部制订订规章管管理的;另外就就是地方方法规规规章与国国家法律律法规多多有冲突突，有损损整个海海运服务务法律体体系的统统一性、有有效性，适适用起来来比较困困难。当当然，随随着行行政许可可法、海海洋行政政处罚实实施办法法等的的实施，海海运服务务业的行行政管理理将会更更加规范范化。3)还有些些法律规规范与国国际通行行做法相相去甚远远，阻碍碍了正常常的国际际海运服服务贸易易;而且且目前的的海运服服务业政政策对国国内企业业的发展展不利给予予外商投投资企业业太多优优惠，阻阻碍了内内资企业业与之公公平竞争争。四、“入入世”后后我国海海运服务务贸易法法的改善善对策
26、针对对我国目目前海运运服务贸贸易业发发展的现现状，笔笔者以为为最重要要的“入入世”应应对措施施就是与与国际航航运惯例例接轨，以以适应现现代国际际航运市市场的激激烈竞争争。而当当前国际际航运惯惯例的重重要特征征就是在GGATSS的原则则框架下下，国际际航运规规则正趋趋向一体体化。在在这种趋趋势下，为为避免公公开对抗抗，各国国对航运运的保护护政策大大多由直直接的经经济保护护措施转转为间接接的隐性性保护措措施;由由对本国国船队的的直接保保护转为为对外国国船队的的控制和和限制;在保护护手段上上由经济济手段为为主转变变为以技技术手段段为主;国家航航运政策策有政府府行为、行行政措施施转变为为法律化化和民间
27、间社团化化。如美美国19936年年的商商船法、119988年的航航运改革革法，欧欧盟的保保护海运运贸易货货物自由由进出协协调行为为规则，日日本的海海上运输输法等等均从各各国的根根本利益益出发，为为保护国国轮发展展，在货货载保留留、为购购造船舶舶提供长长期低息息贷款、船船舶及其其设备进进口减免免关税、税税收优惠惠、船队队更新补补贴、船船舶营运运补贴和和国内航航运权、航航运竞争争管理等等方面，都都作了明明确的规规定。其次次，要扩扩大立法法涵盖面面，争取取在水路路运输、船船舶代理理、货物物运输代代理、船船舶管理理、货物物装卸、仓仓储和航航运竞争争、港口口国监控控等方面面都能有有法可依依;立法法要体现
28、现科学性性和经济济性原则则、力求求法律规规范明确确、可操操作性强强;要提提高立法法的层次次和效力力、增强强法律的的稳定性性和权威威性。当当然，我我国航运运立法也也要分阶阶段、有有步骤地地进行，不不要急于于求成。再次次，在海海事司法法方面，由由于海运运服务业业的涉外外性极强强，因而而对司法法人员的的专业素素质提出出了更高高的要求求既既要懂法法律、精精通外语语，又要要懂专业业知识、尤尤其是航航运、贸贸易、保保险等领领域的实实务知识识。只有有具有一一批高素素质的海海事法官官、切实实贯彻司司法独立立原则，才才能吸引引更多的的外方当当事人到到国内海海事法院院来请求求解决海海事争议议，从而而提高我我国的海
29、海事司法法水平。另另外，值值得一提提的是，近近期我国国海事仲仲裁机构构已将海海运物流流纳入其其受案范范围;而而海事法法院亦可可酝酿对对海运企企业的股股权变动动、破产产等作出出相关规规定。最后后，在海海运服务务贸易的的行政管管理方面面，各个个主管部部门的职职能分工工要明确确、它们们所制订订的部门门规章要要符合GGATSS的透明明度要求求以便于于外商查查阅和咨咨询，毕毕竟我国国已承诺诺的司法法审查范范围包括括了WTTO相关关条款所所规定的的与普遍遍适用性性法律法法规、判判决、决决定等有有关的所所有行政政行为。而而在海运运行政管管理立法法上，虽虽然现有有海上上交通安安全法、海海上环境境保护法法和海海
30、洋行政政处罚实实施办法法等等等，但其其适用范范围太窄窄，随着着行政政许可法法的贯贯彻实施施和行行政诉讼讼法、行行政复议议法、行行政处罚罚法等等相关法法规的修修改，这这方面的的立法应应该会有有较大的的突破。而而在海运运行政执执法方面面，提高高执法人人员的素素质，遵遵循交通通行政法法治、合合法性、合合理性与与统一协协调原则则，无疑疑是GAATS海海运服务务贸易法法律体制制的必然然要求。总之之，虽然然我国目目前的海海运服务务贸易法法律体系系存在种种种不足足、尚待待完善，但但入世后后只要遵遵循透明明度、市市场准入入、国民民待遇、最最惠国待待遇、逐逐步自由由化等服服务贸易易原则，按按照国际际通行规规则行事事，从海海运立法法、司法法、行政政管理执执法等各各方面对对它加以以调整和和完善，它它就能更更进一步步促进我我国航运运业的发发展、增增强我国国的国际际贸易实实力。