劳动者社交媒体言论自由及其限制.docx

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1、劳动者社交媒体言论自由及其限制内 容 提 要 ：近年来，我国劳动者因在社交媒体发表言论而与用人单位发生纠纷的案件数量较多。言论自由是公民的一项基本权利，其在劳动关系中也应得到爱护。但劳动者言论自由与雇主的权利和利益有可能产生冲突，劳动者言论自由也应受到限制。从劳动法角度看，对劳动者言论自由进行限制的基础在于劳动者的忠实义务。劳动者的言论自由与其忠实义务及雇主的权利和利益须要平衡。我国法院在司法实践中通过考虑劳动者社交媒体言论行为的各种因素对其合法性作出判定。确立劳动者言论自由的边界须要在个案中考察劳动者社交媒体行为的四要素，即行为是否符合雇主规章制度要求、行为动机、行为后果、行为情节以及相应的

2、详细因素，从而判定劳动者行为是否损害雇主利益、违反忠实义务，并以此判定劳动者的社交媒体行为是否超出言论自由边界及是否合法。雇主对劳动者社交媒体言论行为实行的惩戒措施应符合比例原则。关键词：劳 动 者 ； 社 交 媒 体 ； 言 论 自 由 ； 忠 实 义 务 ； 互 联 网 书目 一、言论自由是劳动者的一项重要权利 二、劳动者言论自由与雇主权利和利益的冲突 三、劳动者忠实义务对言论自由的限制 四、我国司法实践中劳动者社交媒体行为合法性的判定方法 五、确立劳动者社交媒体言论自由边界应考量的详细因素 结语近 年 来 ， 我 国 互 联 网 快 速 发 展 ， 网 民 数 量 以 及 使 用 社 交

3、 媒 体 的 用 户 数 量 庞 大 且 增 长 迅 速 。截 至 2019 年 6 月 ，我 国 网 民 规 模 达 8.54 亿 ，互 联 网 普 及 率 达 61.2%；我 国 手 机 网 民 规 模 达 8.47亿 ，网 民 使 用 手 机 上 网 的 比 例 达 99.1%。截 至 2019 年 第 三 季 度 ，微 信 及 WeChat 的 合 并 月 活 跃账 户 数 达 11.51 亿 ， 同 比 增 长 6%。在 国 外 ， 社 交 媒 体 也 非 常 流 行 。例 如 ， 截 至 2016 年 ， 接 近3/4 的 美 国 成 年 人 使 用 社 交 媒 体 。美 国 人

4、27%的 上 网 时 间 用 于 社 交 媒 体 ， 每 天 查 看 社 交 媒 体 账户 达 到 惊 人 的 17 次 ， 也 即 在 非 睡 眠 时 间 每 小 时 至 少 查 看 一 次 。在 澳 大 利 亚 ， 根 据 2011 年 的 一项 调 查 ，80.1%的 人 使 用 网 络 ，在 这 1700 万 人 中 ，使 用 脸 书（ facebook）的 比 例 达 69.5%。由于 职 场 上 的 劳 动 者 处 于 劳 动 年 龄 ，大 多 是 成 年 人 ，因 此 劳 动 者 是 网 民 和 社 交 媒 体 用 户 的 主 要 群 体 。我 国 职 场 中 的 劳 动 者 使

5、 用 微 信 或 其 他 社 交 媒 体 ，包 括 在 朋 友 圈 、微 信 群 以 及 微 博 等 媒 体 上 发 表 言论 ，十 分 普 遍 。早 在 2008 年 ，就 发 生 了 在 知 名 跨 国 企 业 工 作 的 劳 动 者 因 群 发 电 子 邮 件 而 遭 解 雇的 案 例 。近 年 来 ，劳 动 者 使 用 社 交 媒 体 发 表 不 利 于 用 人 单 位（ 雇 主 ）的 言 论 并 引 起 劳 动 者 和 用 人单 位 之 间 的 纠 纷 ，成 为 职 场 热 点 问 题 之 一 。我 国 司 法 实 践 中 ，劳 动 者 在 社 交 媒 体 发 表 言 论 引 发 的

6、劳 动 争 议 案 件 数 量 也 相 当 可 观 。2019 年 ， 我 国 法 院 裁 判 了 两 起 在 知 名 跨 国 企 业 工 作 的 劳 动 者 因在 社 交 媒 体 发 表 不 利 于 企 业 的 言 论 而 遭 解 雇 的 案 例 ，产 生 了 较 大 影 响 。从 笔 者 检 索 到 的 众 多 案 件来 看 ，实 践 中 也 存 在 类 似 案 件 的 裁 判 结 果 差 别 较 大 的 问 题 。因 此 ，劳 动 者 在 社 交 媒 体 的 言 论 自 由与 劳 动 者 义 务 的 关 系 ，劳 动 者 社 交 媒 体 言 论 自 由 的 边 界 及 其 理 论 依 据

7、 ，成 为 重 要 的 理 论 和 实 践 问题 。当 前 ，不 管 在 我 国 还 是 其 他 国 家 ，劳 动 者 社 交 媒 体 言 论 自 由 及 其 限 制 都 是 一 个 新 鲜 又 受 关 注的 话 题 。在 美 国 ， 职 场 社 交 媒 体 使 用 的 法 律 框 架 还 处 于 初 期 ， 这 是 新 颖 问 题 且 有 待 研 究 ， 问 题正 在 凸 显 出 来 ， 社 交 媒 体 和 劳 动 存 在 日 益 显 现 而 不 可 预 测 的 关 系 。在 澳 大 利 亚 ， 社 交 媒 体技 术 对 劳 动 关 系 产 生 了 深 远 影 响 ， 社 交 媒 体 正 开

8、 始 成 为 劳 动 法 案 件 的 一 个 核 心 要 素 。尽 管 我国 近 年 来 已 有 较 多 案 例 ，但 目 前 我 国 学 界 对 这 一 问 题 的 研 究 还 较 为 薄 弱 。因 此 ，本 文 拟 主 要 从 劳动 法 角 度 出 发 ，结 合 我 国 实 践 案 例 以 及 美 国 、澳 大 利 亚 、德 国 和 英 国 等 国 家 的 理 论 和 实 践 ，探 寻劳 动 者 社 交 媒 体 言 论 自 由 的 基 础 、对 言 论 自 由 的 限 制 及 其 依 据 ，分 析 劳 动 者 社 交 媒 体 言 论 自 由 的边 界 以 及 平 衡 劳 动 者 社 交 媒

9、 体 言 论 自 由 和 劳 动 者 忠 实 义 务 的 具 体 考 量 因 素 ，以 期 为 我 国 理 论 和 实践 提 供 有 益 参 考 。一、言论自由是劳动者的一项重要权利 表 达 自 由 是 民 主 社 会 的 重 要 基 础 ,是 每 个 人 发 展 与 进 步 的 基 本 条 件 。言 论 自 由 （ 表 达 自 由 ）被 普 遍 认 为 是 包 括 劳 动 者 在 内 的 公 民 的 基 本 权 利 ，而 且 在 公 民 权 利 体 系 中 ，往 往 处 于 基 础 性 地 位 。例 如 ，美 国 最 高 法 院 卡 多 佐 法 官 在 1973 年 认 为 ，言 论 自 由

10、 几 乎 是 所 有 其 他 自 由 的 核 心 和 不 可 或缺 的 条 件 。富 兰 克 林 罗 斯 福 在 1941 年 美 国 国 情 咨 文 中 认 为 ， 言 论 自 由 是 美 国 宪 法 第 一 修 正 案的 核 心 。言 论 自 由 也 是 国 际 公 约 和 各 国 宪 法 保 护 的 公 民 的 重 要 权 利 。 世 界 人 权 宣 言 第 19 条规 定 ：人 人 有 权 享 有 主 张 和 发 表 意 见 的 自 由 ； 此 项 权 利 包 括 持 有 主 张 而 不 受 干 涉 的 自 由 ； 和 通过 任 何 媒 介 和 不 论 国 界 寻 求 、接 受 和 传

11、 递 消 息 和 思 想 的 自 由 。 公 民 权 利 及 政 治 权 利 国 际 公 约 第 19 条 第 1、 2 款 规 定 ：一 、 人 人 有 保 持 意 见 不 受 干 预 之 权 利 。二 、 人 人 有 发 表 自 由 之 权 利 ；此 种 权 利 包 括 以 语 言 、文 字 或 出 版 物 、艺 术 或 自 己 选 择 之 其 他 方 式 ，不 分 国 界 ，寻 求 、接 受 及 传播 各 种 消 息 及 思 想 之 自 由 。许 多 国 家 也 在 宪 法 或 其 他 法 律 中 明 确 规 定 公 民 的 言 论 自 由 。美 国 宪法 第 一 修 正 案 明 确 禁

12、 止 国 会 制 定 限 制 言 论 自 由 的 法 律 。德 国 基 本 法 第 5 条 规 定 ：人 人 享 有 以 语言 、文 字 和 图 画 自 由 发 表 和 传 播 观 点 以 及 不 受 阻 扰 地 从 普 遍 公 开 的 来 源 中 获 取 信 息 的 权 利 。出 版自 由 以 及 广 播 和 电 影 的 报 道 自 由 受 到 保 障 ， 对 此 不 得 进 行 审 查 。与 言 论 自 由 作 为 公 民 基 本 权 利 相 对 应 ，劳 动 者 在 社 交 媒 体 上 等 也 享 有 较 充 分 的 言 论 自 由 。在美 国 ， 除 宪 法 第 一 修 正 案 ， 1

13、935 年 国 家 劳 动 关 系 法 （ National Labor Relations Act, NLRA）也 为 劳 动 者（ employee）的 言 论 自 由 提 供 了 有 力 保 障 。该 法 第 7 条 、第 8 条 保 护 劳 动 者 参 与 集体 行 动 （ concerted activities）的 权 利 。相 应 地 ， 该 法 保 护 劳 动 者 讨 论 有 关 工 作 条 款 和 工 作 条件 ，例 如 工 资 、工 时 和 福 利 的 权 利 。美 国 国 家 劳 动 关 系 委 员 会（ National Labor Relations Board, N

14、LRB）在 界 定 集 体 行 动 时 ， 往 往 比 较 宽 容 。例 如 ， 劳 动 者 在 脸 书 上 的 行 为 ， 甚 至 为 其 他 劳动 者 讨 论 共 同 的 劳 动 条 件 点 赞 ，都 可 能 被 认 为 是 联 合（ in concert with）其 他 劳 动 者 的 行 动 。雇 员 对 雇 主 的 抱 怨 ，甚 至 包 括 对 其 他 雇 员 的 抱 怨 ，都 受 到 国 家 劳 动 关 系 法 以 及 长 期 存 在 的 判 例 的保 护 。因 此 ， 劳 动 者 在 社 交 媒 体 上 的 言 论 也 受 到 国 家 劳 动 关 系 法 的 保 护 。 在 德

15、 国 ， 包 括 劳 动 者 在 内 的 公 民 言 论 自 由 受 到 基 本 法 第 5 条 的 保 护 。相 应 地 ， 言 论 自 由 在劳 动 关 系 中 也 得 到 保 障 。魏 玛 共 和 国 宪 法 第 118 条 第 1 款 就 已 经 明 确 将 劳 动 关 系 中 的 雇 员 纳 入言 论 自 由 的 适 用 范 围 。雇 员 表 达 意 见 使 用 的 是 什 么 媒 体 并 不 重 要 ， 他 可 以 口 头 阐 述 自 己 的 观 点 ，向 报 纸 发 出 读 者 来 信 ， 也 可 以 在 脸 书 等 社 交 媒 体 上 表 达 意 见 。2011 年 初 以 来

16、 ， 德 国 劳 动 法 院处 理 了 一 系 列 雇 员 在 脸 书 、其 他 社 交 网 络 以 及 博 客 上 正 面 攻 击 雇 主 的 案 件 。有 些 案 例 的 攻 击 对 象是 同 事 和 客 户 。从 案 例 看 ， 德 国 法 院 在 大 部 分 案 件 中 都 认 为 ， 雇 员 的 批 评 性 意 见 甚 至 尖 锐 意 见 ，属 于 德 国 基 本 法 第 5 条 第 1 款 规 定 的 言 论 自 由 的 保 护 范 围 。换 言 之 ， 雇 员 在 社 交 媒 体 上 的 言 论自 由 得 到 了 较 为 充 分 的 保 护 。德 国 联 邦 法 院 在 判 决

17、中 申 明 了 这 一 原 则 ，即 模 棱 两 可 的 表 达 不 应 被解 释 为 不 利 于 雇 员 的 侮 辱 性 言 论 。仅 当 可 充 分 证 明 某 种 阐 释 方 式 不 受 言 论 自 由 保 护 ，雇 主 方 可采 取 警 告 或 解 雇 等 惩 罚 性 措 施 。 在 澳 大 利 亚 ，劳 动 者 在 社 交 媒 体 上 的 言 论 除 了 受 言 论 自 由 权 利 的 保 护 外 ，其 通 常 被 认 为 是 劳动 者 的 私 生 活 领 域 ，不 应 受 到 干 涉 。传 统 上 ，雇 主 管 理 雇 员 工 作 之 外 的 行 为 的 权 利 受 到 限 制 。

18、法院 一 般 坚 守 这 样 的 原 则 ：雇 主 不 应 试 图 控 制 或 管 理 劳 动 者 的 私 人 生 活 。雇 主 只 有 在 例 外 的 情 形 下才 拥 有 延 伸 的 权 利 监 督 雇 员 的 私 人 活 动 。在 大 部 分 案 件 中 ，法 院 认 为 雇 员 的 在 线 行 为 并 不 足 以 构成 合 法 的 解 雇 理 由 。 在 英 国 ， 学 者 也 认 为 职 场 表 达 自 由 非 常 重 要 。如 同 其 他 领 域 的 表 达 ， 工 作 中 的 表 达 对 于 个人 的 自 我 发 展 及 自 主 意 识 都 是 重 要 的 。 在 我 国 ， 公

19、 民 言 论 自 由 受 到 宪 法 保 护 ， 劳 动 者 也 不 例 外 。我 国 宪 法 第 35 条 规 定 ：中 华 人民 共 和 国 公 民 有 言 论 、 出 版 、 集 会 、 结 社 、 游 行 、 示 威 的 自 由 。除 了 宪 法 规 定 的 公 民 言 论 自 由权 利 外 ，从 劳 动 法 和 劳 动 合 同 法 的 相 关 规 定 看 ，劳 动 者 亦 享 有 对 用 人 单 位 提 出 意 见 建 议 等 表 达 的权 利 。劳 动 法 第 6 条 规 定 ：国 家 提 倡 劳 动 者 参 加 社 会 义 务 劳 动 ， 开 展 劳 动 竞 赛 和 合 理 化

20、建 议 活动 .。劳 动 法 第 8 条 规 定 ：劳 动 者 依 照 法 律 规 定 ， 通 过 职 工 大 会 、 职 工 代 表 大 会 或 者 其 他 形式 ， 参 与 民 主 管 理 或 者 就 保 护 劳 动 者 合 法 权 益 与 用 人 单 位 进 行 平 等 协 商 。劳 动 合 同 法 第 4 条 第3 款 明 确 规 定 ：在 规 章 制 度 和 重 大 事 项 决 定 实 施 过 程 中 ， 工 会 或 者 职 工 认 为 不 适 当 的 ， 有 权 向用 人 单 位 提 出 ， 通 过 协 商 予 以 修 改 完 善 。因 此 ， 劳 动 者 在 社 交 媒 体 发

21、表 言 论 ， 包 括 对 用 人 单 位的 批 评 性 意 见 ，也 受 到 法 律 保 护 。从 我 国 已 有 司 法 案 例 来 看 ，法 院 在 大 部 分 案 件 中 都 认 为 劳 动 者在 社 交 媒 体 的 言 论 应 受 保 护 。在 部 分 案 件 中 ，法 院 认 为 劳 动 者 的 言 论 虽 然 存 在 不 当 ，但 不 足 以 构成 解 雇 理 由 。总 体 上 看 ，对 于 雇 员 因 在 社 交 媒 体 发 表 言 论 而 遭 解 雇 的 案 件 ，法 院 持 比 较 谨 慎 的 看法 ，主 张 对 劳 动 者 的 言 论 给 予 保 护 。在 一 些 案 件

22、 中 ，法 院 直 接 指 出 了 言 论 自 由 的 地 位 和 价 值 。例如 ，2017 年 的 一 个 案 件 的 判 决 书 指 出 ：劳 动 者 作 为 公 民 享 有 言 论 表 达 的 自 由 ，这 种 表 达 自 由 不因 表 达 手 段 的 不 同 而 改 变 ， 言 论 自 由 在 劳 动 关 系 中 也 应 该 得 到 保 障 。在 2019 年 某 知 名 企 业 与员 工 的 纠 纷 中 ，法 院 再 次 引 用 了 上 述 内 容 。在 2019 年 另 一 起 涉 及 知 名 企 业 的 案 例 中 ，法 院 也 指出 ， 劳 动 者 职 场 的 言 论 自 由

23、 ’应 予 保 护 。 笔 者 认 为 ，劳 动 者 职 场 言 论 自 由 应 受 保 护 ，除 了 因 为 其 具 有 公 民 言 论 自 由 的 一 般 基 本 价 值 外 ，还 因 为 其 具 有 自 身 的 特 殊 价 值 。首 先 ，有 利 于 矫 正 劳 动 者 的 弱 势 地 位 。劳 动 者 相 比 雇 主 ，处 于 相对 弱 势 的 地 位 。对 劳 动 者 的 言 论 包 括 其 对 雇 主 批 评 性 的 言 论 的 保 护 ，有 利 于 劳 动 者 声 音 的 表 达 包括 集 体 声 音 的 表 达 ，在 一 定 程 度 上 有 利 于 矫 正 劳 动

24、者 的 弱 势 地 位 。其 次 ，有 利 于 劳 动 者 对 雇 主 的监 督 。劳 动 者 的 言 论 包 括 其 对 雇 主 批 评 性 的 言 论 ，对 雇 主 是 一 种 监 督 ，在 许 多 情 形 下 有 利 于 改 进雇 主 的 工 作 ，对 雇 主 发 挥 正 面 作 用 。最 后 ，有 利 于 社 交 媒 体 商 业 价 值 的 充 分 利 用 。如 今 ，网 络 社交 媒 体 成 为 劳 动 者 表 达 的 主 要 渠 道 ，许 多 劳 动 者 使 用 社 交 媒 体 等 手 段 对 雇 主 的 公 司 形 象 、产 品 和服 务 等 进 行 宣 传 ，促 进 了 雇 主

25、 的 声 誉 和 业 务 。社 交 媒 体 对 公 司 具 有 重 要 的 商 业 价 值 。例 如 ，在 德国 有 报 告 称 ， 一 个 求 职 者 所 能 带 来 的 脸 书 好 友 和 推 特 粉 丝 数 量 也 是 某 些 公 司 重 要 的 招 聘 理由 ，因 为 这 有 助 于 提 升 公 司 的 网 络 存 在 感 。与 此 相 对 应 ，雇 主 对 于 劳 动 者 社 交 媒 体 的 言 论 包 括 指责 性 言 论 也 应 适 度 容 忍 ，这 也 是 雇 主 允 许 或 鼓 励 劳 动 者 使 用 社 交 媒 体 从 事 有 利 于 公 司 的 行 为 的 同时 要 面

26、临 的 经 营 风 险 。如 果 对 雇 员 的 言 论 尤 其 是 在 社 交 媒 体 上 的 言 论 限 制 过 多 ，可 能 会 抑 制 社 交媒 体 的 使 用 及 其 商 业 价 值 的 发 挥 ，对 雇 主 也 未 必 有 利 。因 此 ，劳 动 者 职 场 言 论 自 由 ，包 括 在 社 交媒 体 上 的 言 论 自 由 ， 应 当 受 到 充 分 保 护 。二、劳动者言论自由与雇主权利和利益的冲突 任 何 权 利 都 不 是 绝 对 的 ， 劳 动 者 的 言 论 自 由 也 不 例 外 。国 际 公 约 和 各 国 宪 法 也 对 言 论 自 由作 出 了 限 制 。例 如

27、 ， 公 民 权 利 及 政 治 权 利 国 际 公 约 第 19 条 第 1、 2 款 对 公 民 的 言 论 自 由 作了 规 定 ， 但 该 条 第 3 款 规 定 ：本 条 第 二 项 所 载 权 利 之 行 使 ， 附 有 特 别 责 任 及 义 务 ， 故 得 予 以 某种 限 制 ， 但 此 种 限 制 以 经 法 律 规 定 ， 且 为 下 列 各 项 所 必 要 者 为 限 ：（ 子 ）尊 重 他 人 权 利 或 名 誉 ；（ 丑 ）保 障 国 家 安 全 或 公 共 秩 序 、 或 公 共 卫 生 或 风 化 。因 此 ， 公 约 允 许 通 过 制 定 法 律 对 言 论

28、 自由 作 出 限 制 。德 国 基 本 法 第 5 条 规 定 了 公 民 言 论 自 由 的 权 利 ， 但 该 条 第 2 款 同 时 规 定 ：一 般 法律 的 规 定 、 有 关 青 少 年 保 护 的 法 律 规 定 以 及 个 人 名 誉 权 构 成 上 述 权 利 的 界 限 。因 此 ， 言 论 自 由也 受 到 了 法 律 规 定 以 及 名 誉 权 保 护 的 限 制 。值 得 注 意 的 是 ，对 言 论 自 由 的 限 制 基 本 上 限 于 法 律 规定 ，换 言 之 ，对 言 论 自 由 的 限 制 也 受 到 严 格 限 制 。从 一 些 主 要 国 家 的 立

29、 法 和 实 践 看 ，劳 动 者 的 言论 自 由 包 括 在 社 交 媒 体 上 的 言 论 自 由 ，也 是 受 到 限 制 的 。从 劳 动 法 的 角 度 来 看 ，劳 动 者 言 论 自 由受 到 限 制 的 主 要 理 由 在 于 ，其 可 能 损 害 雇 主 的 权 利 和 利 益 ，即 劳 动 者 的 言 论 自 由 与 雇 主 的 权 利 和利 益 存 在 冲 突 。 在 美 国 ，尽 管 国 家 劳 动 关 系 法 为 劳 动 者 的 言 论 自 由 提 供 了 相 当 的 保 护 ，但 劳 动 者 的 言 论 自 由也 不 是 绝 对 的 。国 家 劳 动 关 系 法

30、保 护 劳 动 者 结 社 以 及 参 与 其 他 集 体 行 动 的 权 利 ，但 该 法 同 时 保 护雇 主 管 理 企 业 的 合 法 利 益 ，包 括 保 持 职 场 纪 律 及 促 进 公 司 效 率 的 无 可 争 议 的 权 利 。美 国 国 家 劳动 关 系 法 及 美 国 联 邦 法 院 一 贯 认 为 ， 雇 主 有 权 利 制 定 工 作 规 则 以 保 持 一 个 有 秩 序 和 有 效 率 的 工作 环 境 。雇 主 的 这 一 权 利 需 要 与 雇 员 参 与 集 体 行 动 的 权 利 相 互 平 衡 和 协 调 。雇 主 可 以 禁 止 劳 动者 在 社 交

31、 媒 体 上 发 表 批 评 雇 主 的 意 见 ，前 提 是 劳 动 者 的 交 流 与 集 体 行 动 无 关 。尽 管 国 家 劳 动 关系 法 第 7 条 保 护 雇 员 在 职 场 使 用 社 交 媒 体 的 自 我 表 达 和 隐 私 的 权 利 和 利 益 ， 但 这 并 不 意 味 着 该法 的 政 策 是 保 护 雇 员 在 社 交 媒 体 上 的 所 有 表 达 。因 此 ，雇 员 言 论 自 由 受 到 雇 主 权 利 和 利 益 的 制 约 ，二 者 需 要 平 衡 。 在 澳 大 利 亚 ，雇 员 的 社 交 媒 体 行 为 也 受 到 限 制 。案 例 表 明 ，雇

32、 员 不 能 假 设 下 班 后（ off-duty）的 社 交 媒 体 行 为 属 于 私 人 行 为 或 者 不 属 于 雇 主 的 管 理 范 围 。执 法 官 员 表 示 ，尽 管 雇 员 在 网 上 抱 怨雇 主 的 行 为 越 来 越 普 遍 ，但 如 果 网 上 言 论 可 以 被 数 量 无 法 控 制 的 人 群 看 到 ，则 网 上 留 言 不 再 属 于私 人 性 质 而 属 于 公 开 评 论 。因 此 ，雇 员 以 为 他 们 可 以 在 脸 书 上 随 心 所 欲 地 留 言 而 可 以 免 责 的 想法 ，是 愚 蠢 的 。法 院 在 案 例 中 也 提 出 ，表

33、 达 自 由 的 权 利 并 不 是 绝 对 的 ，也 应 保 护 职 业 机 构 和 组织 通 过 职 业 行 为 规 范 设 定 合 理 和 适 当 的 限 制 的 权 利 。案 例 表 明 ，在 一 些 情 形 下 ，雇 主 可 以 因 雇员 下 班 后 的 行 为 而 解 雇 或 惩 戒 雇 员 ，这 些 情 形 包 括 违 反 劳 动 合 同 默 示 义 务 的 行 为 。质 言 之 ，这 些义 务 的 功 能 在 于 禁 止 雇 员 作 出 与 劳 动 关 系 存 续 不 相 符 的 行 为 ，因 为 此 种 行 为 破 坏 了 彼 此 的 信 任 或者 损 害 了 雇 员 对 合

34、 同 义 务 的 正 确 履 行 。对 于 所 有 权 利 ， 总 是 同 时 存 在 不 同 的 利 益 。因 此 ， 没 有任 何 权 利 是 绝 对 的 ， 必 须 保 持 灵 活 性 以 容 纳 其 他 权 利 。可 见 ， 在 澳 大 利 亚 ， 从 雇 主 的 利 益 、 雇主 和 雇 员 之 间 的 关 系 以 及 雇 员 的 合 同 义 务 出 发 ， 雇 员 的 言 论 自 由 也 受 到 限 制 。 在 德 国 ， 如 前 所 述 ， 言 论 自 由 受 到 法 律 以 及 名 誉 权 保 护 的 限 制 。具 体 到 劳 动 者 的 言 论 自 由 ，德 国 联 邦 劳

35、动 法 院 的 案 例 表 明 ，雇 员 的 言 论 自 由 应 当 受 到 劳 动 关 系 一 般 原 则 的 限 制 。比 如 ，雇员 不 得 公 开 贬 低 雇 主 及 其 所 属 的 职 业 群 体 。但 是 ，德 国 联 邦 劳 动 法 院 在 之 后 的 司 法 实 践 中 往 往 强调 个 案 特 点 ，对 言 论 自 由 的 边 界 没 有 明 确 表 态 。德 国 目 前 司 法 实 践 的 主 流 意 见 认 为 ，一 方 面 ，言论 自 由 在 劳 动 关 系 中 应 当 得 到 全 面 保 障 ，另 一 方 面 ，也 应 当 顾 及 雇 主 受 到 基 本 法 保 障

36、的 权 益 。另外 ， 雇 员 的 言 论 自 由 还 受 到 刑 法 的 限 制 ， 特 别 是 不 得 构 成 刑 法 规 定 的 侮 辱 或 诽 谤 。 在 英 国 ，学 者 认 为 ，尽 管 表 达 自 由 是 一 项 重 要 权 利 ，但 在 职 场 上 还 存 在 与 之 相 反 的 其 他 利 益 。很 明 显 ， 雇 员 并 没 有 在 任 何 时 间 以 任 何 方 式 表 达 任 何 内 容 的 权 利 。雇 主 享 有 其 业 务 经 济 且 有 效运 行 的 合 法 利 益 。雇 员 攻 击 性 的 言 论 除 了 使 职 场 内 部 受 到 损 害 ， 还 可 能 使

37、 雇 主 陷 入 困 境 或 者 影响 雇 主 期 待 的 外 部 形 象 或 声 誉 ，从 而 损 害 雇 主 的 外 部 利 益 。总 体 上 ，英 国 学 者 认 为 ，表 达 自 由 在职 场 环 境 下 是 一 项 重 要 权 利 ，即 便 雇 员 的 言 论 具 有 攻 击 性 ，仍 然 应 预 设 支 持 自 由 表 达 ，特 别 是 涉及 公 共 争 议 的 话 题 。但 是 ，其 他 雇 员 和 雇 主 的 利 益 也 应 当 考 虑 ，甚 至 是 决 定 性 的 因 素 。当 雇 员 的言 论 发 生 在 工 作 之 外 ，只 有 当 雇 员 的 言 论 和 劳 动 关 系

38、 有 明 确 关 联 时 ，雇 员 才 可 以 受 到 惩 戒 。因 此 ，雇 员 的 言 论 自 由 与 雇 主 的 利 益 也 需 要 协 调 。 在 我 国 ， 劳 动 者 的 言 论 自 由 同 样 受 到 限 制 。我 国 宪 法 第 33 条 第 4 款 规 定 ：任 何 公 民 享 有宪 法 和 法 律 规 定 的 权 利 ， 同 时 必 须 履 行 宪 法 和 法 律 规 定 的 义 务 。第 51 条 规 定 ：中 华 人 民 共 和国 公 民 在 行 使 自 由 和 权 利 的 时 候 ，不 得 损 害 国 家 的 、社 会 的 、集 体 的 利 益 和 其 他 公 民 的

39、 合 法 的 自由 和 权 利 。因 此 ， 劳 动 者 的 言 论 自 由 权 受 到 法 律 以 及 他 人 自 由 和 权 利 的 限 制 。从 劳 动 法 的 规 定来 看 ， 劳 动 者 的 言 论 自 由 也 应 当 受 到 限 制 。劳 动 法 第 3 条 第 2 款 规 定 ：劳 动 者 应 当 完 成 劳 动 任务 ， 提 高 职 业 技 能 ， 执 行 劳 动 安 全 卫 生 规 程 ， 遵 守 劳 动 纪 律 和 职 业 道 德 。相 应 地 ， 劳 动 者 也 应当 遵 守 有 关 在 社 交 媒 体 上 发 表 言 论 的 规 章 制 度 和 职 业 道 德 。 笔

40、者 认 为 ，从 劳 动 法 的 角 度 来 看 ，劳 动 者 的 言 论 之 所 以 应 当 受 到 限 制 ，在 于 其 可 能 对 雇 主 的权 利 和 利 益 造 成 损 害 。首 先 ，劳 动 者 的 言 论 可 能 对 雇 主 的 管 理 权 利 和 管 理 秩 序 构 成 挑 战 。雇 主 作为 组 织 体 ，往 往 具 有 相 对 独 立 的 声 音 和 行 动 ，并 制 定 有 员 工 言 论 表 达 等 员 工 守 则 ，劳 动 者 的 言 论可 能 消 减 雇 主 统 一 的 声 音 或 破 坏 员 工 表 达 的 规 则 ， 从 而 对 雇 主 的 管 理 权 利 和

41、管 理 秩 序 造 成 影 响 。其 次 ，劳 动 者 的 言 论 可 能 对 企 业 的 形 象 、声 誉 以 及 业 务 等 造 成 损 害 。如 果 雇 员 发 表 不 利 于 雇 主 的言 论 ，可 能 会 引 起 社 会 对 雇 主 的 负 面 评 价 ，从 而 对 雇 主 形 象 、声 誉 造 成 影 响 ，甚 至 可 能 造 成 雇 主业 务 下 滑 和 利 润 下 降 。此 外 ，雇 员 的 言 论 可 能 泄 露 公 司 的 商 业 秘 密 或 经 营 策 略 等 内 部 信 息 ，对 公司 造 成 负 面 影 响 。再 次 ，劳 动 者 的 言 论 可 能 给 其 他 劳

42、动 者 造 成 损 害 。如 果 劳 动 者 的 言 论 直 接 针 对雇 主 的 其 他 雇 员 ，则 劳 动 者 的 言 论 不 仅 可 能 损 害 雇 主 的 利 益 ，也 可 能 损 害 其 他 劳 动 者 的 权 利 或 利益 。上 述 三 个 方 面 是 相 互 联 系 的 。第 一 个 方 面 主 要 表 明 雇 员 的 言 论 可 能 损 害 雇 主 的 权 利 ，尤 其 是对 雇 员 进 行 管 理 以 及 制 定 规 章 制 度 、维 护 职 场 秩 序 的 权 利 ，第 二 、三 方 面 主 要 表 明 雇 员 的 言 论 可能 损 害 雇 主 或 其 他 雇 员 的 利

43、 益 。概 言 之 ，劳 动 者 的 言 论 自 由 与 雇 主 的 权 利 和 利 益 存 在 冲 突 ，劳 动者 的 言 论 自 由 应 受 到 限 制 ， 二 者 的 关 系 也 需 要 协 调 。三、劳动者忠实义务对言论自由的限制从 上 述 分 析 可 以 看 出 ， 劳 动 者 的 言 论 自 由 受 到 限 制 ， 这 种 限 制 既 包 括 宪 法 中 有 关 限 制 言 论自 由 的 机 制 ，例 如 一 般 法 律 的 限 制 、出 于 保 护 青 少 年 的 限 制 ，也 有 出 于 公 共 利 益 和 社 会 秩 序 的 限制 ，还 有 来 自 于 劳 动 法 本 身 的

44、 限 制 。笔 者 认 为 ，从 劳 动 法 角 度 看 ，对 劳 动 者 言 论 自 由 尤 其 是 社 交媒 体 言 论 自 由 加 以 限 制 的 法 理 基 础 ， 是 劳 动 者 的 忠 实 义 务 。 劳 动 法 学 界 向 来 比 较 注 重 对 劳 动 者 权 利 的 研 究 ，对 劳 动 者 义 务 的 关 注 并 不 多 。究 其 原 因 ，一方 面 是 由 于 劳 动 法 侧 重 于 保 护 劳 动 者 的 权 利 ，学 界 对 劳 动 者 权 利 关 注 较 多 ；另 一 方 面 ，我 国 在 立法 上 对 劳 动 者 义 务 的 规 定 较 为 原 则 和 模 糊 。

45、除 了 上 文 提 及 的 劳 动 法 第 3 条 第 2 款 ， 劳 动 法 并 没有 关 于 劳 动 者 一 般 义 务 的 具 体 规 定 。不 仅 我 国 如 此 ，在 许 多 国 家 ，劳 动 者 的 义 务 在 立 法 上 都 并 非具 体 明 确 ，而 主 要 是 通 过 判 例 确 立 相 关 规 则 。因 此 ，劳 动 者 究 竟 负 有 哪 些 义 务 ，这 些 义 务 何 以 限制 劳 动 者 的 言 论 自 由 ， 成 为 一 个 重 要 而 困 难 的 问 题 。 以 德 国 法 为 例 ，由 于 劳 动 合 同 作 为 雇 佣 合 同 以 及 合 同 的 一 种 类

46、 型 ，合 同 双 方 包 括 劳 动 者 的 主要 义 务 适 用 其 民 法 典 中 债 务 关 系 法 的 规 定 。虽 然 德 国 民 法 典 第 611630 条 规 定 了 雇 佣 合 同 和劳 动 合 同 ，但 其 内 容 侧 重 于 规 定 雇 主 的 义 务 ，较 少 涉 及 劳 动 者 的 义 务 。除 了 成 文 规 定 ，德 国 学 者认 为 ， 基 于 德 国 民 法 典 第 241 条 尤 其 是 其 第 2 款 的 规 定 ， 雇 主 和 雇 员 在 劳 动 关 系 中 负 有 附 随 义务 或 从 义 务 。德 国 学 者 普 遍 认 为 ， 附 随 义 务 来

47、 源 于 民 法 的 诚 信 原 则 。基 于 民 法 典 第 242 条 的 诚信 原 则 ， 双 方 都 负 有 顾 及 对 方 利 益 的 注 意 义 务 。因 此 ， 根 据 德 国 民 法 典 第 241 条 和 第 242 条 ，劳 动 者 在 法 律 明 文 规 定 之 外 负 有 顾 及 对 方 权 利 和 利 益 的 附 随 义 务 。正 如 德 国 学 者 指 出 的 ， 司 法实 践 确 认 了 雇 主 有 一 系 列 的 、没 有 明 确 规 定 的 照 顾 ’义 务 ，雇 员 则 相 应 地 负 有 忠 诚 义 务 ’。可 见 ，劳 动 者 的

48、 附 随 义 务 来 源 于 民 法 的 一 般 规 定 和 诚 信 原 则 ，主 要 通 过 司 法 实 践 确 立 ，在 理 论 上 通 常 被概 括 为 忠 实 义 务 或 忠 诚 义 务 。 劳 动 者 忠 实 义 务 来 源 于 诚 实 信 用 原 则 ，因 为 诚 信 原 则 是 合 同 法 乃 至 民 法 的 帝 王 条 款 ，对 劳动 关 系 自 然 也 具 有 重 要 指 导 价 值 。除 此 之 外 ，笔 者 认 为 基 于 诚 信 原 则 的 忠 实 义 务 还 源 于 劳 动 关 系或 劳 动 合 同 的 特 殊 性 质 。具 体 而 言 ：第 一 ，劳 动 关 系 是 持 续 性 关 系 。劳 动 关 系 并 非 一 时 交 易 ，往往 存 续 较 长 时 间 ，且 双 方 的 具 体 权 利 义 务 是 概 括 而 非 具 体 的 ，权 利 义 务 内 容 往 往 无 法 事 先 通 过 书面 合 同 详 细 约 定 ，且 当 事 人 的 义 务 内 容 可 能 随 客 观 情 况 以 及 雇 员 和 雇 主 尤 其 是 雇 主 的 情 况 变 化 而作 出 调 整 。因 此 ，在 法 律 明 文 规 定 的 义 务 之 外 ，需 要 为 当 事 人 的 行 为 设 立 准 则 ，指 引 当 事 人 的 行为 。第