《2022整理-工业产权法律制度.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2022整理-工业产权法律制度.docx（18页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第18页 共18页工业产权法律制度第一节 知识产权的基本理论（略） 第二节 专利法律制度一、专利权的主体1、发明人（P532） （1）发明人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人，发明人只能是自然人。（2003年综合题） （2）由于发明创造属于事实行为，不属于法律行为，因此，不论从事发明创造的人是否具备完全的民事行为能力，只要其完成了发明创造，都可以被界定为发明人。 2、专利申请人（P533） （1）专利申请人可以是发明人，也可以不是发明人。 （2）两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个
2、人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。 【相关链接1】委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利；研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。 【相关链接2】合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利；当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。 二、职务发明（2007年多选题）
3、1、职务发明的界定（P533） （1）在本职工作中作出的发明创造。 （2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。 （3）退休、退职或者调动工作后“1年内”作出的，与其在原单位承担的本职工作“有关”的发明创造。 （4）主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。 【解释】利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。 【相关链接1】（1）对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果；（2）在技术成果“完成后”利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果。 【相关链接2
4、】（1）职务技术成果的使用权、转让权属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同；（2）法人订立技术合同转让职务技术成果时，“完成人”享有以同等条件优先受让的权利。 【例题1单选题】某研究所的研究员王某利用本单位的物质技术条件完成了一项发明，之前王某与研究所就该项发明有一份协议，约定了专利申请权和专利权归王某。根据专利法的规定，以下关于该项发明专利申请权和专利权归属的说法，正确的是（）。 A、专利申请权和专利权归研究所 B、专利申请权归研究所，专利权归王某 C、专利申请权和专利权归王某 D、专利申请权归王某，专利权归研究所 答案C 【例题2多选题】甲是乙公司的研发人员，经长期研究，完成单位交付
5、的研发任务，开发出了一种抗癌新药，现欲申请专利。以下关于该成果权利归属的说法中，正确的是（）。（2007年） A、专利申请权及专利权均归乙公司 B、专利申请权归乙公司，专利权归甲 C、专利申请权归甲，专利权归乙公司 D、乙公司转让专利权时，甲在同等条件下有优先受让权 答案AD 解析（1）选项ABC：对于职务发明创造，申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人；（2）选项D：法人订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。 2、对发明人的奖励措施（P541）（2009年新增） （1）奖金 被授予专利权的国有企业、事业单位应当自专利权公告之日起3
6、个月内发给发明人或者设计人奖金，一项发明专利的奖金最低不少于2000元，一项实用新型或者外观设计专利的奖金最低不少于500元；发给发明人或者设计人的奖金，企业可以计入成本，事业单位可以从事业费中列支。 （2）报酬 被授予专利权的国有企业、事业单位在专利权有效期限内，“每年”应当从实施该项发明或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于2，外观设计专利不低于0.2，作为报酬支付给发明人或者设计人。 【解释】可以每年支付一次，或者参照上述标准，发给发明人或者设计人一次性报酬。 （3）专利实施许可 被授予专利权的国有企业、事业单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从许可实施该项专利收取的使用费中提取
7、不低于10作为报酬支付给发明人或者设计人。 【例题单选题】甲国有企业职工张某在本职工作中完成一项新的外观设计，甲企业申请并获得了外观设计专利权。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 A、甲企业应当自专利权公告之日起3个月内发给张某奖金，奖金最低不少于1000元 B、甲企业可以将发给张某的奖金计入成本 C、在专利权有效期限内，甲企业每年应当从实施该项外观设计专利权所得利润纳税后提取不低于2作为报酬支付给张某，或者参照上述标准，发给张某一次性报酬 D、如果甲企业许可乙企业实施该项专利，则甲企业应当从收取的使用费中提取不低于5作为报酬支付给张某 答案B 三、专利权的客体 1、发明（P5
8、34） （1）产品发明专利权仅及于其产品本身；方法发明专利权不仅及于其方法本身，而且及于用该方法直接获得的产品。 （2）产品发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在原告；方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在被告。 2、实用新型（P535）（2007年单选题） （1）实用新型仅限于产品，不包括方法。 （2）实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品，气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围。 【例题单选题】根据专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得实用新型专利的是（）。（2007年） A、汽车新燃料 B、汽车防冻液 C、汽车发动机 D
9、、汽车节能方法 答案C 表141 发明、实用新型和外观设计的区别 发明 实用新型 外观设计 范围 产品方法 固态产品 产品 授予条件 新颖性 创造性 实用性 新颖性 创造性 实用性 新颖性 审查程序 初步审查 实质审查 初步审查 初步审查 保护期限 20年 10年 10年 保护范围 以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容 以图片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片所表示的该产品的外观设计 外国优先权 12个月 12个月 6个月 本国优先权 12个月 12个月 强制许可 专利侵权的范围 制造、使用、许诺销售、销售、进口 制造、许诺销售、销售、进口 职务发明给
10、发明人或者设计人的奖金 不少于2000元 不少于500元 不少于500元 职务发明给发明人或者设计人的报酬 不低于2 不低于2 不低于0.2 职务发明单位许可他人实施时给发明人或者设计人的报酬 不低于10 不低于10 不低于10 四、授予专利权的条件 1、新颖性的地域标准（P536） 我国采用了混合标准：出版物的公开采用世界性的标准，其他方式的公开采用本国标准。 2、新颖性的时间标准（P536） 以国务院专利行政部门“收到”专利申请文件之日为申请日。 【解释】判断发明创造是否具备新颖性，我国未采用“发明日标准”，而采用“申请日标准”，即以国务院专利行政部门收到专利申请文件的先后日期为标准。（2
11、003年综合题） 3、抵触申请（P536）（2005年判断题） （1）由于在先申请的存在，使得在后申请的同一发明创造不具备新颖性。 （2）如果先申请在被公布以前撤回、放弃，则不能构成抵触申请。 【解释】申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请，专利申请被撤回后，该申请视为自始即不存在。如果专利申请的撤回是在专利公开以前提出的，在撤回之后，申请人可以重新提出申请，其他人也可以就相同的发明创造提出专利申请。如果撤回是在专利公开以后提出的，则该发明创造已丧失新颖性，任何人就此发明创造提出申请都会被驳回。 4、丧失新颖性的例外（P536）（2008年多选题） 申请专利的发明创造在申请日以前6个月
12、内，有下列情形之一的，不丧失新颖性： （1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； （2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的； （3）他人未经申请人同意泄露其内容的。 【例题多选题】甲于2008年8月1日向国务院专利行政部门提出一个关于吸尘器的发明专利申请。在甲申请专利之前发生的下列事实中，不会影响甲专利申请新颖性的有（）。（2008年） A、2008年3月15日，甲在中国政府主办的一个国际展览会上首次展出了这种吸尘器 B、2008年4月10日，应当承担保密义务的工作人员乙，未经甲同意擅自在一个学术会议上公布了该发明 C、2008年5月12日，甲在国家商务部组织召开的一个技术会
13、议上首次发表了介绍该发明的演讲 D、2008年6月18日，甲在某国际性学术刊物上首次刊登了介绍该发明的学术论文 答案ABC 五、不授予专利权的项目（P537） 1、科学发现。 2、智力活动的规则和方法。 【解释】进行智力活动的设备、装置或者根据智力活动的规则和方法而设计制造的仪器，可以授予专利权。 3、疾病的诊断和治疗方法。 【解释】（1）对于脱离了人体的物质（血液、毛发等）的化验方法可以授予专利权；（2）用于诊断或者治疗疾病的仪器设备可以授予专利权。 4、动植物品种。 【解释】对动植物品种的生产方法，可以授予专利权。 5、用原子核变换方法获得的物质。 6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结
14、合作出的主要起标识作用的设计。 7、违反法律、社会公徳或者妨害公共利益的发明创造。 8、发明创造本身的目的并不违法，但其实施可以破坏社会公徳或者妨害公共利益（万能钥匙）。 9、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造。 10、专门用于伪造货币的方法或者工具。 【例题多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，不授予专利权的是（）。 A、甲发明了仿真伪钞机 B、乙发明了对糖尿病特有的治疗方法 C、丙发现了某植物新品种 D、丁发明了某植物新品种的生产方法 答案ABC 六、专利申请原则 1、先申请原则（P538） （1）先申请的判断标准是专利“申请日”。 （2）国
15、务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日；如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。（P540） （3）如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人。 【例题单选题】2009年6月1日，国家知识产权局收到了甲公司递交的一项方法发明专利申请，6月5日收到乙公司相同方法的发明专利申请，乙公司的申请是邮寄的，邮戳日为6月1日。根据专利法律制度的规定，该项专利应授予（）。 A、首先完成该方法的当事人 B、首先使用该方法的当事人 C、甲公司 D、由甲、乙公司协商确定的申请人 答案D 解析（1）选项A：判断发明创造是否具备新颖性，我国未采用发明日标准，而采用“申请日
16、标准”，与当事人实际完成发明创造的时间无关；（2）选项C：国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日，如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。在本题中，甲、乙公司的申请日均为6月1日，甲公司没有优先权；（3）选项BD：如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人，与“使用在先”无关；只有注册商标的申请涉及“使用在先”的原则。 2、单一性原则（P538） （1）一件发明、实用新型或者外观设计申请文件仅限于一项发明、实用新型或者外观设计。 （2）属于一个总的发明构思的两项以上的发明、实用新型，可以作为一件申请提出。（P539） 【例题多选题】甲公司从一家跨
17、国公司购进一套生产速溶咖啡的技术资料，因技术力量薄弱，无法生产出合格产品，遂与乙科研所签订技术合同，约定由甲公司提供技术开发所需要的科研经费100万元，但对开发出来的研究成果如何申请专利，合同未进行约定。乙研究所经过不懈努力，成功开发出速溶咖啡新产品的生产方法。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。 A、如果申请专利，申请权属于甲公司和乙研究所 B、如果申请专利，申请权属于乙研究所 C、如果申请专利，对于速溶咖啡新产品与生产该产品的方法可以作为一件申请提出 D、如果申请专利，对于速溶咖啡新产品与生产该产品的方法可以作为两件申请提出 答案BCD 解析（1）选项AB：两个以上单位或者个
18、人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；在本题中，由于双方在技术开发合同中对专利申请权未予以明确，因此，专利申请权属于完成人乙研究所；（2）选项CD：一件发明、实用新型或者外观设计申请文件仅限于一项发明、实用新型或者外观设计；属于一个总的发明构思的两项以上的发明、实用新型，“可以”（而非必须）作为一件申请提出。 3、优先权原则（2004年多选题） 申请人首次提出专利申请的日期，视为后来一定期限内就相同主题在他国或者本国提出专利申请的日期，享有优先权的首次申请日称为优先权日。(阳光学习网
19、（1）外国优先权 发明专利、实用新型专利：12个月 申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起“12个月内”，又在中国就相同主题提出专利申请的，享有优先权。 外观设计专利：6个月 申请人自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起“6个月内”，又在中国就相同主题提出专利申请的，享有优先权。 【相关链接】商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起“6个月内”，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，享有优先权。 （2）本国优先权 申请人自“发明或者实用新型”在中国第一次提出专利申请之日起“12个月内”，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。
20、 【解释】本国优先权仅限于“发明或者实用新型”，外观设计谈不上本国优先权。 表142 外国优先权 本国优先权 发明 12个月 12个月 实用新型 12个月 12个月 外观设计 6个月 商标 6个月 6个月 【例题多选题】根据专利法的规定，专利申请人在外国或中国第一次提出专利申请后，在下列期限内，又在中国就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权的有（）。（2004年） A、自发明在外国第一次提出专利申请之日起12个月 B、自实用新型在外国第一次提出专利申请之日起6个月 C、自实用新型在中国第一次提出专利申请之日起3个月 D、自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月 答案ABCD 七、发明专
21、利的审查批准程序（P540）1、初步审查 国务院专利行政部门收到发明专利申请后，应当进行初步审查。 2、公布 经初步审查合格的，自申请之日起满18个月，即行公布。 3、实质审查 自申请之日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的要求，对其进行实质审查。 4、授予 经实质审查合格的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，同时予以登记和公告；发明专利权自“公告”之日起生效。 【相关链接】发明专利权的保护期限为20年，自“申请日”起计算。 5、复审 专利申请人对驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。对复审决定还不服的，可以自收到通知之日起3
22、个月内，向人民法院起诉。 【例题单选题】美国某公司于2004年12月1日在美国就某口服药品提出发明专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列表述中，正确的是（）。 A、保护期从2004年12月1日起计算 B、保护期从2005年5月9日起计算 C、保护期从2008年4月1日起计算 D、该专利的保护期是10年 答案A 解析（1）口服药品的专利权应为发明专利权（不可能是外观设计和实用新型），其保护期限为20年，自申请之日起计算；（2）发明专利权的优先权为12个月，当事人
23、于2004年12月1日在美国提出申请并被受理，于2005年5月9日就同一发明向中国提出专利申请，并未超过12个月，享有优先权；（3）优先权原则是指专利申请人首次提出专利申请的日期，视为后来一定期限内就相同主题在他国或者本国提出专利申请的日期。在本题中，当事人在中国获得的专利权的申请日视为2004年12月1日，其20年的保护期限应当从2004年12月1日开始计算。 八、专利权的行使（2009年新增）1、共有（P541） （1）专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。 （2）没有约定的，共有人可以不经其他共有人的同意单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利，但收取的专利权使
24、用费应当在共有人之间分配。除此之外，行使共有的专利申请权或者专利权，应当取得全体共有人的同意。 【相关链接】委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”，当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，并“独占”由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。 2、专利权的转让（P542） 转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并
25、向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自“登记”（而非公告）之日起生效。 九、专利权的终止和无效1、专利权的终止（P542）（2005年多选题） （1）专利权的期限届满； （2）没有按照规定缴纳年费的； （3）专利权人以书面声明放弃其专利的； （4）专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。 2、专利权的无效（P542） （1）宣告专利权无效的理由 授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件； 授予专利权的发明创造不符合专利法规定的关于专利申请文件的撰写要求或者专利申请文件修改范围的规定； 授予专利权的发明创造不符合专利法规定的发明、实用
26、新型和外观设计； 授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则； 授予专利权的发明创造属于专利法规定的不能授予专利权的项目； 授予专利权的发明创造属于依照专利法关于申请在先取得专利权的规定而不能取得专利权的项目。 【解释】根据当事人的申请，经专利复审委员会（而非人民法院）审核后宣告无效。 【例题1多选题】根据专利法的规定，下列情形中，可以导致专利权终止的有（ ）。（2005年） A、专利权人有严重侵犯他人专利权的行为 B、专利权人没有按照规定缴纳年费 C、专利权人以书面声明放弃其专利 D、专利权人拒绝执行已经生效的专利实施强制许可决定 答案BC 【例题2多选题】根据专利法律制度的规定，下列
27、各项中，应当宣告专利权无效的情形有（ ）。 A、授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件 B、专利权人以书面形式放弃其专利权的 C、授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则 D、专利权人没有按照规定缴纳年费的 答案AC 解析选项BD属于专利权的终止。 （2）专利权宣告无效的法律效力（P543） 宣告无效的专利权视为自始即不存在。 宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有溯及力。 如果专利权人不向对方当事人返还专利使用费或者专利权转
28、让费，明显违反公平原则的，专利权人应当向对方当事人返还全部或者部分费用。 十、强制许可（2009年新增）1、强制许可的类型（P543） （1）合理条件 专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其“发明或者实用新型”专利的，只要申请人能够提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。 【解释】该类型的强制许可，只有在专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年的，当事人才可以申请。 （2）垄断（P543） “发明或者实用新型”的专
29、利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。 （3）公共利益 在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予“发明或者实用新型”专利的强制许可。 （4）药品 为了公共健康的目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予“制造、出口”的强制许可。 （5）从属专利 一项取得专利权的“发明或者实用新型”比此前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，
30、可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照上述规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。 【解释】申请人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可。 【例题多选题】甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 A、甲可以申请实施乙之专利的强制许可 B、乙可以申请实施甲之专利的强制许可 C、乙在取得实施强制许可后，
31、无须给付甲使用费 D、任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权 答案AB （6）半导体技术 强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施仅限于公共利益的目的和为消除或者减少专利权人行使专利权的垄断行为对竞争产生的不利影响的情形。 2、强制许可的法律效力（P544） （1）国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。 （2）取得实施强制许可的当事人不必经专利权人的同意，就可以实施专利，但应当向专利权人支付合理的使用费。使用费的数额由双方协商，双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。 （3）取得实施强制许可的当事人不享有独占的实施权，并且无权
32、允许他人实施。 十一、侵害专利权的行为（P544）1、未经专利权人许可，实施其专利的行为 （1）专利产品（5条）：制造、使用、许诺销售、销售、进口 （2）外观设计（4条）：制造、许诺销售、销售、进口 【解释】外观设计的侵权行为中不包括“使用”。 2、不属于专利侵权的行为（P545） （1）专利产品由专利权人或者经其许可的单位、个人“售出后”，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。 【解释】当事人买完“合法产品”后（专利权人已经通过销售其专利产品而获利），再“使用、许诺销售、销售”该产品的，不属于侵权行为。 （2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅
33、在原有范围内继续制造、使用的。 （3）专为科学研究和试验而使用有关专利的。 （4）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。 【例题单选题】甲公司获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司的下列行为中，构成专利侵犯的是（）。 A、购买乙公司制造的该专利产品后自己使用 B、购买甲公司制造的该专利产品后自己使用 C、购买乙公司制造的该专利产品后销售给丁公司 D、购买甲公司制造的该专利产品后许诺销售给丁公司 答案C 解析（1）选项AC：外观设计的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、
34、进口”，不包括“使用”；（2）选项BD：专利权人甲公司制造的专利产品 “售出后”，使用、许诺销售、销售该产品的，不属于专利侵权。 3、专利侵权行为的民事赔偿责任（P545） （1）侵犯专利权的赔偿数额，按照被侵权人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理的开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以按照不同情况，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿 （2）为生产经营目的使用
35、、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人的许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。（P545） 【例题单选题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。根据专利法的规定，下列选项中，正确的是（）。 A、乙的制造行为不构成侵权 B、丙的销售行为不构成侵权 C、丁的使用行为不构成侵权 D、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任 答案D 解析（1）选项ABC：发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的“制造、使
36、用、许诺销售、销售、进口”其专利产品，乙公司的制造行为、丙的销售行为和丁的使用行为均构成侵权；（2）选项D：丙和丁如能证明其产品的合法来源，可以不承担赔偿责任，但仍然构成侵权，应当停止相应行为。 十二、专利侵权诉讼时效（P547）1、侵犯专利权的诉讼时效是2年，自当事人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。 2、“发明专利”申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效是2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算。但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。（2004年单选题） 3、权利人超过2年起诉的，如
37、果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。（2009年新增） 【例题1单选题】甲公司申请某项发明专利，在该发明专利申请公布后至专利权授予前，甲公司发现乙公司使用了该发明，乙公司拒绝支付使用费。根据专利法的规定，甲公司要求乙公司支付使用费的诉讼时效起算日应当是（）。（2004年） A、甲公司发现乙公司使用其发明之日 B、乙公司使用其发明之日 C、该发明专利权授予之日 D、该发明专利申请公布之日 答案C 【例题2多选题】2006年7月，甲公司发现乙公司侵犯其发明专利权。2009年4月1日，甲
38、公司发现乙公司一直未停止侵权行为，遂向人民法院起诉，要求乙公司停止侵权并赔偿损失。根据专利法律制度的规定，下列选项中，正确的是（）。 A、法院应当受理甲的起诉 B、甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求 C、法院应当判决乙公司停止侵权行为 D、甲应获得的赔偿数额应从2009年4月1日向前推算2年计算 答案ACD 第三节 商标法律制度 一、商标权的客体（P549-P550）（2006年多选题）1、气味标志、音响标志不能成为注册商标。 2、县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不能成为注册商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。已经注册使用地名的商标继续有
39、效。 3、以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。 【例题1.多选题】根据商标法的规定，下列选项中，不得作为注册商标的有（ ）。（2006年） A、三维标志 B、气味标志 C、植物名称 D、与“红十字”标志近似的标志 答案BD 【例题2.多选题】“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名。根据商标法律制度的规定，当事人拟对其采取的保护措施中，不合法的是（）。 A、将“花果山”申请注册为集体商标的组成部分，使用于鸭梨上 B、将“花果山”申请注册为证明商标的组成部分，使用于鸭梨上 C、将鸭梨的形状申请注
40、册为三维商标，使用于鸭梨上 D、将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上 答案CD(阳光学习网 解析（1）选项AB：县级以上行政区划的地名不得作为商标，但是，地名作为集体商标、证明商标组成部分的除外；（2）选项C：以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册；（3）选项D：“香梨”属于通用名称，不能将其申请注册为文字商标使用于鸭梨上。 4、驰名商标（2007年判断题）（P550） （1）就“相同或者类似”商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人“未在中国注册”的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。
41、（2）就“不相同或者不相类似”商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人“已经在中国注册”的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。 【解释】关键在于该驰名商标是否已经在我国注册：（1）尚未在中国注册的，实行“同类保护”的原则，只有在相同或者类似的商品上复制、摹仿或者翻译的才被禁止；（2）已经在中国注册的，实行“全面保护”的原则，不管是相同、类似的，还是不相同、不类似的，均被禁止。 二、商标注册申请的原则 1、申请在先原则（P551） 判断先后的标准为“申请日”（直接递交的，以递交日为准；邮寄的，以寄出的邮戳日为准），如果两个申请人在同一日就相同或者类
42、似的商标申请注册的，商标权授予“使用在先”的当事人。同日使用或者均未使用的，由当事人协商；不愿协商或者协商不成的，商标局通知各申请人以抽签的方式确定一个申请人，驳回其他人的注册申请。商标局已经通知但申请人未参加抽签的，视为放弃申请。 【解释1】申请在先是主原则，先看申请日；只有同一日申请的，才适用使用在先的原则。 【解释2】如果两个申请人在同一日就相同的“发明创造”申请专利的，由当事人自行协商确定申请人。 2、优先权原则（P551） （1）外国优先权 申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起“6个月内”，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，享有优先权。 （2）本国优先权 商
43、标在中国政府“主办的或者承认的”国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。 【相关链接】申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的，不丧失新颖性。 三、商标注册申请的方法（P551）（2008年多选题） 1、申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，应当按商品分类表“分别”提出注册申请。 2、注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。 【解释1】商标注册申请的单一性原则：一个商品、一份申请、一个商标。 【解释2】注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 3、注
44、册商标需要改变其标志的，应当重新提出申请（不得申请变更）。 4、注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请（无需重新提出注册申请）。 【例题.多选题】商标获得注册后，下列事项发生变化时，当事人应当提出变更申请的有（ ）。（2008年） A、商标图形 B、商标文字 C、注册人名义 D、注册人地址 答案CD 解析（1）选项AB：注册商标需要改变其标志（商标图形、商标文字）的，应当重新提出注册申请；（2）选项CD：注册商标需要变更注册人名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。 四、商标注册的审查批准（P552） 1、对初步审定（包括形式审查和实质审查）的商标，自公
45、告之日起3个月内，任何人均可以提出异议，公告期满无异议的，予以核准注册。（P552） 【解释】申请人取得商标专用权的时间自初审公告3个月期满之日起计算。 2、注册商标的有效期为10年，自“核准注册之日”起计算。（P553） 【相关链接】发明专利权的保护期限为20年，自“申请日”起计算。 3、注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。（P553）（2004年单选题、2007年单选题） 4、续展注册可以无限制地重复进行，每次续展注册的有效期为10年，自该商标上一次有效期满次日起计算。（
46、P553）（2003年单选题） 5、注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起1年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。（P556） 【例题1.单选题】某公司于1993年12月10日申请注册“海天”商标，1994年3月20日该商标被核准注册。根据商标法的规定，该公司第一次申请“海天”商标续展注册的最后期限应为（）。（2004年） A、2004年1月10日 B、2004年2月10日 C、2004年3月20日 D、2004年9月20日 答案D 解析（1）注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算，因此该商标的有效期满日为2004年3月20日；（2）注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满（2004年9月20日）仍未提出申请的，注销其注册商标。 【例题2.单选题】甲公司于2003年12月10日申请注册A商标，2005年3月20日该商标被核准注册。根据商标法的