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1、- 1 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 劳动合同法备忘劳动合同法备忘湖南大学工商管理学院湖南大学工商管理学院 姚艳虹姚艳虹 博士博士 教授教授Tel: 88822320 - 2 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 1 1劳动合同到期终止也要支付经济补偿金劳动合同到期终止也要支付经济补偿金2 2试用期内的工资进步双高标准，第试用期内的工资进步双高标准，第2020条条 一一.?.?劳动合同法劳动合同法? ?带给企业的挑战带给企业的挑战 变化一：短期内绝对本钱进步变化一：短
2、期内绝对本钱进步 变化二：违法的本钱成倍上升变化二：违法的本钱成倍上升 1 1用工不签订书面劳动合同将面临高昂的本钱用工不签订书面劳动合同将面临高昂的本钱 每月付双薪，一年后视为无固定期限劳动合同每月付双薪，一年后视为无固定期限劳动合同 2 2违法辞退本钱成倍上升双倍经济补偿金违法辞退本钱成倍上升双倍经济补偿金 - 3 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 1 1强调并统一了劳动者的强调并统一了劳动者的“无因辞职权无因辞职权 2 2天价跳槽赔偿时代终结天价跳槽赔偿时代终结 ? ?劳动合同法劳动合同法? ?带给企业的挑战带给企业的挑战
3、变化三：劳动者离任情形增加，招人、留人风险增变化三：劳动者离任情形增加，招人、留人风险增加加 变化四：用工标准加强，依法管理的要求进步变化四：用工标准加强，依法管理的要求进步 规章制度的完善需求、劳动合同签规章制度的完善需求、劳动合同签订等订等 变化五：劳动争议增加，变化五：劳动争议增加，HRHR工作的工作的“质和质和“量量均进步均进步 - 4 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 二、劳动合同订立环节二、劳动合同订立环节1.劳动合同期的类型及订立第十二条 1 1固定期限合同固定期限合同2 2无固定期限合同无固定期限合同 无确定终止时
4、间的劳动合同无确定终止时间的劳动合同 3 3以完成一定工作任务为期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同 - 5 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 签订无固定期限合同的情形第签订无固定期限合同的情形第14条条 用人单位与劳动者协商一致用人单位与劳动者协商一致 ；其他情形：其他情形：连续工作满十年的连续工作满十年的 ；“双十双十 ( (单位连续工作满十年且距法定退休年单位连续工作满十年且距法定退休年龄缺乏十年的龄缺乏十年的 ) )；固定期合同固定期合同“事不过三事不过三 ；一年未签书面劳动合同一年未签书面劳动合同 。- 6
5、- 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 先签合同后上岗先签合同后上岗: :先员工签字再单位盖章，建立劳动先员工签字再单位盖章，建立劳动合同签收制度；合同签收制度； 防止因为工作过失导致不签合同：防止因为工作过失导致不签合同：“劳动合同顺延劳动合同顺延条款的选择适用；对劳动合同资料实行计算机管条款的选择适用；对劳动合同资料实行计算机管理，设置合同到期提早预警程序；理，设置合同到期提早预警程序； 一次签订多份劳动合同、分别妥善保管。一次签订多份劳动合同、分别妥善保管。- 7 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business
6、 Administration 双重劳动关系风险及应对双重劳动关系风险及应对 风险：风险：? ?劳动合同法劳动合同法? ?第第9191条用人单位招用与其条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。带赔偿责任。应对：应对： 要求劳动者提供与前单位解除或终止劳要求劳动者提供与前单位解除或终止劳动合同的书面证明，并保存原件；动合同的书面证明，并保存原件； 需注意劳动者是否对原单位负有竞业限需注意劳动者是否对原单位负有竞业限制义务，并进展核实。制义务，并进展
7、核实。- 8 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 一试用期一试用期三、劳动合同主要约定条款三、劳动合同主要约定条款劳动合同劳动合同期限期限不满不满3 3个月及个月及以完成一定工以完成一定工作任务为期限作任务为期限的劳动合同的劳动合同3 3个月以上不满个月以上不满一年的一年的1 1年以上不满三年以上不满三年的年的三年以上的固定三年以上的固定期限和无固定期期限和无固定期限的劳动合同限的劳动合同试用期试用期0 0不得超过一个月不得超过一个月不得超过两个月不得超过两个月 不得超过不得超过6 6个月个月- 9 - 工商管理学院工商管理学院 S
8、chool of Business Administration 1 1同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；2 2劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相 同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限，即试用合同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限，即试用合同视为劳动合同；同视为劳动合同；3 3试用期应包含在劳动合同期限之内；试用期应包含在劳动合同期限之内；4 4试用期不是试用期不是“逃保期，更不是逃保期，更不是“白干期，劳动者白干期，劳动者享有全部权利。享有全部权利。- 10 - 工商管理学
9、院工商管理学院 School of Business Administration ? ?劳动合同法劳动合同法? ?第二十一条第二十一条 在试用期中，除劳在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。理由。 - 11 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 1 1违法约定的情形：超期约定、重复约定、制
10、止约定；违法约定的情形：超期约定、重复约定、制止约定；2 2对于违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳对于违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动合同约定的转正工资为标准，按已经履行的超过法定试动合同约定的转正工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金用期的期间向劳动者支付赔偿金(?(?劳动合同法劳动合同法? ?第第8383条条) )。3 3对策：权衡利弊，选择适宜的合同期限；合同中防止对策：权衡利弊，选择适宜的合同期限；合同中防止超过法定试用期期限；不约定单独的试用期合同；录用条超过法定试用期期限；不约定单独的试用期合同；录用条件详细化、公示化；注意试用期辞退的程
11、序要求件详细化、公示化；注意试用期辞退的程序要求( (告知劳动告知劳动者辞退事由者辞退事由+ +送达通知送达通知) )。- 12 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 二培训协议、效劳期与违约金二培训协议、效劳期与违约金 一般情况下，劳动者不承担违约金，仅有两种一般情况下，劳动者不承担违约金，仅有两种情形可以约定劳动者承担违约金，而且数额有限制。情形可以约定劳动者承担违约金，而且数额有限制。 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进展专业技术培训的；展专业技术培训的； 一种是有竞业限制要求的。一
12、种是有竞业限制要求的。- 13 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 1由于用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进展专业技术培训的，由用人单位与劳动者双方在劳动合同或效劳期协议里约定的劳动者必须为该用人单位提供劳动的期间。2效劳期违约金及其限制(?施行条例?第16条)不得超过培训费用支付数额不得超过效劳期尚未履行部分分摊的费用- 14 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 3本卷须知员工在试用期内离任，不能要求其支付培训费用；假设用人单位有错，劳动者提出解除劳动合同的，不属
13、于违背效劳期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金(第26条)；效劳期未届满合同顺延?施行条例?第17条。注：假如三年期合同快到期，在到期前可以通过签订效劳协议使合同期限自动顺延至效劳期满。 - 15 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 三竞业限制三竞业限制 竞业限制是指为防止用人单位的商业机密被进竞业限制是指为防止用人单位的商业机密被进犯，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳犯，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动关系完毕后的一定时期内，不得到消费同类产品或动关系完毕后的一定时期内，不得到消费同类产品或经营同类业务
14、具有竞争关系的其他用人单位兼职或任经营同类业务具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己消费与原单位有竞争关系的同类产品职，也不得自己消费与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。或经营同类业务。- 16 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 1竞业限制的主体：负有保密义务的劳动者，详细而言，高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员(?劳动合同法?第24条)；2如何约定：劳动合同或保密协议(专项协议)，签订竞业限制协议的时间入职时或调岗时；3竞业限制的经济补偿：按月支付(数额目前无规定)，但不能显失公平，数额要明确；
15、4竞业限制的范围、地域、期限：双方约定，不得违背法律、法规的规定。- 17 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 双方协商双方协商按集体合同按集体合同四、劳动合同的履行四、劳动合同的履行同工同酬同工同酬国家规定国家规定- 18 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1) (1)工时制度的种类：标准工时；不定时工作制工时制度的种类：标准工时；不定时工作制( (不支付加班费不支付加班费) )；综合计算工时工作制；综合计算工时工作制( (一个周期内超过标准工作时间的，以一个周期内
16、超过标准工作时间的，以150%150%的标准支付加班费，法定节日支付的标准支付加班费，法定节日支付300%300%的加班费的加班费) )。 (2) (2)非标准工时要履行审批手续。非标准工时要履行审批手续。 (3) (3)风险防范风险防范 别忽略加班费的另类功能，职工根据单位没支付加班解约，别忽略加班费的另类功能，职工根据单位没支付加班解约，不承担违约责任；不承担违约责任； 加班费不能固定；加班费不能固定； 加班要有制度规定，需有审批手续加班要有制度规定，需有审批手续( (提交加班申请书及相关提交加班申请书及相关公司规定程序公司规定程序) )。2.2.严格执行劳动定额标准，支付加班费严格执行劳
17、动定额标准，支付加班费- 19 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 一劳动合同解除的三种情形一劳动合同解除的三种情形 五、劳动合同的解除五、劳动合同的解除- 20 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1)(1)劳动者提出，用人单位不用支付经济补偿金。劳动者提出，用人单位不用支付经济补偿金。(2)(2)用人单位提出，用人单位需支付经济补偿金。用人单位提出，用人单位需支付经济补偿金。1.1.协商解除注意：注意：劳动者提出解除劳动合同的，用人单位一定要求劳动者提出解除劳动合同
18、的，用人单位一定要求其写其写书面辞职报告书面辞职报告，且需本人亲笔签名。，且需本人亲笔签名。- 21 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1)提早通知解除提早30日以书面形式通知用人单位；试用期提早3日通知单位解除劳动合同。 (2)随时通知解除 (六种情形，第38条) (3)无需通知立即解除 (两种情形，第38条第二款) 2.2.劳动者单方解除- 22 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1)过失性解除：劳动者本人有过失。(六种情况，第39条)在试用期间被证明不符合录
19、用条件的；严重违背用人单位的规章制度的；(在规章制度中合理界定)严重渎职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(设定标准)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完本钱单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(具有操作性，通知送达)因本法第26条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违犯真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的)被依法追究刑事责任的。3.3.用人单位单方解除- 23 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (2)非过失性解除：劳动者主观上没有过失，
20、由于客观原因造成劳动合同不能履行，由用人单位解除劳动合同(3种情形，第40条)程序：用人单位提早三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以根据40条解除劳动合同。(3)经济性裁员(?劳动合同法?第41条) 重大变化：增加了裁员范围(3、4)；强化了企业裁员的社会责任。- 24 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 劳动者有?劳动合同法?第42条的情形之一，用人单位不得按照本法第40条(非过失性解除)、第41条(裁员)的规定解除劳动合同。4.4.对劳动者的辞退保护对劳动者的辞退保护( (老、弱、病、残、孕等老、弱
21、、病、残、孕等) ) 注意：以上情形的员工，假如存在主观过失的情形(劳动者过失性解除的条件)，用人单位还是可以据此解除劳动合同。 - 25 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 三经济补偿金、赔偿金等三经济补偿金、赔偿金等 (1)(1)用人单位协商解约型用人单位协商解约型 ; ;(2)(2)劳动者合理解约型劳动者合理解约型( (随时通知和无需通随时通知和无需通 知解约的情形知解约的情形););(3)(3)劳动者非过失性解约型；劳动者非过失性解约型；(4)(4)单位消亡类型单位消亡类型( (第第4444条条第四、五项第四、五项) )；(
22、5)(5)劳动合同终止型。劳动合同终止型。- 26 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 2.2.经济补偿金的标准、限制、支付时间 (1)支付标准：按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第47条 本条所称月工资包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 (2)限制：针对高工资收入者的“双封顶(补偿年限最多12年；补偿基数不超过本地区上年度职工月平均工资的
23、三倍。另外，此种情况的经济补偿金需缴纳个人所得税)。 (3)经济补偿金的支付是在办理工作交接时 - 27 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1)(1)经济补偿金和赔偿金不同时适用；经济补偿金和赔偿金不同时适用；(2)(2)赔偿金的计算年限自用工之日起计算；赔偿金的计算年限自用工之日起计算；(3)(3)赔偿金的支付条件和标准：赔偿金的支付条件和标准：违背本法规定解除或者终止劳动合同的违背本法规定解除或者终止劳动合同的, ,应当按照第应当按照第4747条规定条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金的经济补偿标准的二倍向劳动者支付
24、赔偿金;(48;(48条条) ) 未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬、加班费、经济补偿金，并逾期不支付的，按应付金额报酬、加班费、经济补偿金，并逾期不支付的，按应付金额50%50%以上以上100%100%以下的标准向劳动者加付赔偿金以下的标准向劳动者加付赔偿金;(85;(85条条) ) 违背本法规定与劳动者约定试用期的违背本法规定与劳动者约定试用期的, ,已经履行的已经履行的, ,由用人单由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准位以劳动者试用期满月工资为标准, ,按已经履行的超过法定试用按已经履行的超过法定试用期的期间向劳
25、动者支付赔偿金期的期间向劳动者支付赔偿金.(83.(83条条) )- 28 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration 三应对策略三应对策略 1.针对劳动者单方解除的情况 (1)管理标准化(防止劳动者随时通知解除劳动合同的条件)：社会保险费缴纳的合法化；工资及时发放，特别注意加班工资的计算基数和标准； (2)规章制度全面修订再造，确保规章制度制定的合法性； (3)在十五日内为劳动者出具证明，办理社会保险和档案转移手续(不要采取扣档不放的做法)。- 29 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administra
26、tion (1)(1)辞退试用期内员工的做法辞退试用期内员工的做法劳动合同中要有试用期的约定条款劳动合同中要有试用期的约定条款( (试用期及录用条件详试用期及录用条件详细化细化) )；试用期内发现不符合录用条件的，在试用期内提出；试用期内发现不符合录用条件的，在试用期内提出；证明劳动者不符合录用条件证明劳动者不符合录用条件( (将详细化的录用条件、考核将详细化的录用条件、考核标准告知劳动者，建立考核体系；实行背景调查标准告知劳动者，建立考核体系；实行背景调查) )2.2.劳动者存在过失，企业主动解除的情况劳动者存在过失，企业主动解除的情况- 30 - 工商管理学院工商管理学院 School o
27、f Business Administration (2)(2)对对“严重违背规章制度、严重违背规章制度、“严重渎职等情况的员工辞严重渎职等情况的员工辞退退要有章可循，有法可依；要有章可循，有法可依；( (制定相关规章制度条款；制定相关规章制度条款；“严重违严重违背标准详细化；背标准详细化；“重大损害的量化与分级化重大损害的量化与分级化) )规章制度和重大事项决定的合法性：内容合法、民主程序规章制度和重大事项决定的合法性：内容合法、民主程序；平等协商确定；公示程序；平等协商确定；公示程序 强化证据意识强化证据意识( (用人单位负举证责任用人单位负举证责任) )；注意处理决定的送达注意处理决定的
28、送达( (根据劳动合同中书面通知送达地址根据劳动合同中书面通知送达地址) )；辞退双重劳动关系劳动者的策略：用人单位通知送达辞退双重劳动关系劳动者的策略：用人单位通知送达( (如，鉴如，鉴于你已于于你已于* * *单位建立劳动关系，限你在三日内出具与单位建立劳动关系，限你在三日内出具与* * *单位解单位解除劳动合同书面证明除劳动合同书面证明) )；- 31 - 工商管理学院工商管理学院 School of Business Administration (1) 要求用人单位需完善考核体系，将要求用人单位需完善考核体系，将“不能胜任不能胜任的标准详细化，并负责举证；的标准详细化，并负责举证； (2) 给劳动者一个协商通知，限劳动者在三日内给给劳动者一个协商通知，限劳动者在三日内给出变更意见，逾期不提出者，视为同意变更。出变更意见，逾期不提出者，视为同意变更。