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1、企业改制上市及公司治理中的法律问题主讲人:北京市金杜律师事务所律师、合伙人北京市金杜律师事务所四川分所主任 张如积 2021年 2 月 28 日一、上市的基本程序二、尽职调查中关注的事项三、提高IPO工作质量的建议一. 上市的根本程序约35个月24个月1个月股份公司设立申报创立大会股份公司设立辅导申报材料制做辅导验收股东大会上市申请报中国证监会刊登招股意向书保荐机构完成内核股东大会证监会完成发行部审核股东大会证监会反馈中介机构反馈意见回复通过证监会发审会审核证监会反馈发行核准询价并路演辅导验收网下及网上发行验资上市申请辅导验收挂牌上市估计周期为610个月，申报后的周期约为35个月改制及辅导改制
2、及辅导申报及审核发行及上市p步骤较多，但并非想象中的那么复杂p依靠中介机构的作用p企业的规范程度对时间周期影响较大1、企业IPO申请时需要关注的相关法律法规 另外，还需要关注其他法律法规，主要包括： 与公司股权变更的相关法律法规，特别是国有企业 与财务及税务相关的规定 各个地方公布的地方性法律法规 国家发改委相关规定：如产业政策等 商务部相关规定：如外商投资股份的设立等 与环保相关的法律法规 证监会审核时根本的参照法规 公司法、证券法 首次公开发行股票并上市管理方法 公开发行证券公司信息披露的编报规那么第12号 公开发行证券的法律意见书和律师工作报告 中国证监会公布的各项操作指引 与发行条件和
3、信息披露相关审核备忘录：第5号、第8号、第16号、 第18号尽职调查时参照的相关法律法规二、尽职调查中关注的事项2、主体资格 关注要点股份公司设立的合法性最近三年经营业绩可以连续计算最近三年主营业务和公司董事、高级管理人员没有发生重大变化最近三年实际控制人未发生重大变化发行人注册资本已缴足发行人的消费经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策发行人股权明晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在权属纠纷或重大不确定性。各项财务指标符合?首发管理方法?的规定。中介机构调查及监管部门的审核重点，在实际操作中：由于企业的情况较为特殊，对于某些事项的判断遵循重本
4、质不重形式的原那么对于没有量化指标的，主要依赖于保荐机构的专业判断3、发行条件财务会计方面的根本指标收入及利润最近3年净利润为正，且累计大于3000万扣除非经常性损益后孰低最近3年经营活动净现金流量净额累计大于5000万元；或营业收入大于3亿元股本及净资产发行前股本大于或等于3000万股最近1期末无形资产占总资产的比例小于20最近1期末未分配利润大于0借鉴境外市场，规定净利润、现金流量、营业收入三个关键指标三个指标的满足根本上说明了企业的持续经营才能较充分地考虑了各类型企业的财务特征根本要求解析保证发行前拥有一定的净资产规模防治发行人资产构造存在较大的风险上市后具备向股东分红的根本才能4 、税
5、务根本要求依法纳税发行人执行的税率、税种应合法合规税务优惠政策符合国家法律法规的规定经营成果对税收优惠政策不存在严重依从纳税角度看发行人对相关法律法规的遵守程度纳税情况可以间接反映企业真实的盈利程度严重依赖税收优惠政策的发行人，政策风险高，且真实盈利才能有限假如三年内执行的税务优惠政策与国家法规政策不符，省级税务部门应出具确认文件解析5 、资产的独立完好及资产的质量资产的独立完好关注要点公司应拥有根本消费系统、辅助消费系统、供给系统、销售系统以及其他与消费加工效劳相关的设施产、供、销、研，假如涉及股东以经营性资产出资的，应并办理产权变更手续公司应拥有与主营业务相关的商标所有权、专利所有权、非专
6、利技术所有权等，并办理产权变更手续公司原那么上应获得完好的土地使用权，如以租赁方式从主发起人合法获得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权假如集团控制了其他上市公司，那么公司资产或股权相对独立于其他已上市公司不应拥有对另一一样或相似业务的上市公司的本质控制权公司的重要资产不存在质押等限制性条件，没有因法律诉讼等重大争议、潜在纠纷等不确定因素非消费经营性企业应当具备与经营相关的业务体系和相关资产资产的权属状况非关注重点资产是否存在权属纠纷资产获得过程的合法、合规性尤其关注国有资产的获得程序土地、房产、知识产权是否获得相应的权属证书？如尚未获得，获得权属证书是否存在法律障碍
7、租赁资产的租赁合同的合法性、有效性6、 人员及财务的独立性关注要点人员独立完好股份公司的总经理、副总经理、财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员不能在股东单位兼任除董事以外的相关职位股东单位推荐董事和经理人选需经过合法程序进展拥有独立于股东或其他关联方的员工财务独立完好帐户独立纳税独立股东单位不得占用股份公司资产如：1、职工是否已签署劳动合同，是否按照劳动法办理职工相关保险及福利2、是否存在集团公司直接任命高管的情形3、公司财务制度及相关装备人员的齐备性7、 股本演变及历史沿革关注要点历次验资报告公司股本形成的过程及股东资本投入情况历次股权转让及相关手续是否完备集体资产量化或奖励给个
8、人的，关注集体资产量化或奖励给个人的合法性，上报时应提供省级政府出具确实认文件关于集体资产量化或奖励给个人的，目前国家法律、法规、政策没有明确规定，但部分地方政府或集体资产受权经营单位为改制或促进企业开展而制订了相应的规那么。国有资产转让给个人，关注转让价格确实认情况，是否履行了评估确认手续，转让行为是否经有权的国有资产管理部门的批准，转让款的来源及支付情况。对于公司的股东人数进展调查，特别关注委托持股、信托持股等实际股东与名义股东不一致的情形公司主要股东所持的股权是否被质押关注实际控制人的变化特别关注股东人数:根据公司法第79条，设立股份，发起人应介于2200人之间。目前为数不少的拟上市公司
9、的股东的股东的人数均超过200人，其主要通过以下几种形式：以职工持股会或合股基金会的形式直接持有拟上市公司股权。即拟上市公司的股东是由职工持股会或合股基金会参股。拟上市公司的股东为股份合作制企业，而该股份合作制企业有超过200名的员工投资设立。拟上市公司的股东为经当地省人民政府批准设立的股份，股东人数超过200人。通过代持关系使得拟上市公司的直接和间接股东人数超过200人。8 、经营业绩连续计算公司最近三年是否进展了评估调帐公司最近三年的主营业务是否发生重大变更公司最近三年是否发生重大资产重组是否出现经营中断关注要点解析对于有限责任公司，原那么上只能采取整体变更的方式设立股份公司最近3年内，董
10、事、监事、高管及董秘累积变动不超过2/3公司最近一年内的重大收购必须与主营业务有关，且对公司收入及利润的影响程度有限最近三年内未出现重大资产置换行为9、 公司治理公司治理的形式标准发行人已建立了健全的股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员可以依法履行职责。发行人董事、监事、高级管理人员的任职符合法律、行政法规和规政规定；发行人董事、监事、高级管理人员已经理解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事、高级管理人员的法定义务和责任。发行人的内部控制制度健全且被有效执行，可以合理保证财务报告的可靠性、生成经营的合法性、营运的效率与效果。最近三年不得有重大违
11、法行为；不得有违规资金占用和担保10 、 筹资总额及募集资金工程的安排关注要点募集资金总额应与公司将来开展、资本性支出及公司的管理才能相匹配。募集资金应有明确的使用方向，原那么上必须用于主营业务。募集资金投资工程应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放与董事会决定的帐户。募集资金工程应拥有较为充分的技术准备、市场空间，其将来盈利不存在重大风险。三、进步IPO工作质量的建议内部沟通中介机构之间中介机构与发行人之间外部沟通监管部门政府部门环保部门财税部门社保部门各中介机构之间的关系协调的重要性；律师一般不
12、 主动参与外部部门的沟通，但为保证各部门反响文件符合律师工作报告的要求，律师会主动参与起草相关汇报文件及批准文件1、 加强沟通和协调2 、科学的时间和工作安排工作安排的根本原那么：易早不易迟、严格按工作时间表施行几个重要事项的时间点：敦促券商尽早确定上市方案：募集资金工程、时间表、审计报告基准日等律师工作报告的编写：越早越好。从初步尽职调查完成后就开始律师工作报告的编写、随时发现问题随时与公司、券商或会计师沟通。环保的批复：催促公司尽早开始与环保部门沟通，尽早进入程序。其他政府部门的证明：确定审计报告基准日后，尽早准备各政府部门出具的证明文件范本并敦促公司提早与各政府部门沟通包括工商、税务、环保、劳动和社会保障、质量监视、海关、公积金中心等。工作量尽量向前推，而不能全部集中于后期，防止出现“忙中出错和“欲速那么不达3、 总结：企业上市成功的关键因素规范的公司治理及历史沿革良好的公司基本面（核心竞争力）历史业绩的良好体现良好的资本市场氛围监管环境客观聘请好的中介机构的配合耐心及决心公司管理层远大的理想好的“投资故事”关注细节主观好的发行和成功的上市四、 公司上市之后的公司治理l 1. 公司上市后的公司治理理念l 2. 公司上市之后的公司治理法规要求与理论