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1、我国公民根本权利的宪法诉讼制度探析摘 要：宪法诉讼是宪法上的权利救济制度，建立宪法诉讼制度是完善我国公民根本权利保障机制的一项重要内容。我国宪法的公民根本权利条款同样具有对诉讼的直接效力，宪法诉讼在范围上不仅适用于国家机关的侵权行为，还应当包括社会团体、企业事业单位、基层自治组织等社会组织乃至公民个人的侵权行为，也即传统的私法领域。我国宪法的司法化和建立保障公民根本权利的宪法诉讼制度，已成为我国宪法理论研究及宪政实践关注的一个热点问题。完善我国的人权保障制度，需要完善各项具体立法和制度，而建立我国的宪法诉讼制度、确立宪法的公民根本权利条款在司法中的直接效力，也是关系我国公民根本权利保障制度完善
2、的重大举措。一、宪法诉讼是公民根本权利的最终性的救济途径宪法诉讼可以在多种意义上使用，一是在及违宪审查同一意义上使用，二是专指作为违宪审查制度的一种具体形式的，解决违宪争议的诉讼形态。本文是在更广泛的意义上使用宪法诉讼概念，即通过诉讼程序来解决涉及宪法的争议的审判活动。宪法诉讼可以是一种独立的诉讼活动，由专门机关按照宪法诉讼专门程序进展的活动，如宪法法院体制下的宪法诉讼;也可以是及其他的具体法律诉讼并无严格程序区分的诉讼活动，如普通法院司法审查制下的宪法诉讼。笔者认为，宪法诉讼的本质特征就在于成认宪法条款的在司法中的直接效力，通过司法诉讼的途径解决宪法争议。而保障公民根本权利是宪法诉讼中最主要
3、的内容。确认和保障公民的根本权利是宪法的根本精神之一。宪法所确认的公民根本权利，需要通过普通法律加以具体化，并且通过普通法律的实施得以实现。然而，普通法律并不能完全替代宪法本身对权利的保障作用。“没有救济就没有权利。宪法诉讼是宪法上的权利救济制度。公民的根本权利受到侵犯时，在通过其他诉讼手段不能得到维护或者没有其他的途径可以得到有效补救时，应当有权提起宪法诉讼，从而使受损害的权利得以恢复。“一种无法诉诸法律保护的权利，实际上根本就不是什么法律权利。2宪法是现代国家法律体系的重要组成局部，宪法确认的公民根本权利也是公民在法律上的权利，公民的宪法根本权利被侵犯时，如果因为没有相应的具体法律规定不能
4、通过诉讼得到保障，也不能直接依据宪法提起诉讼，那么宪法根本权利的存在也就失去其独立的意义。在现代法治社会的权利救济体系中，诉讼救济是最主要、也是最有效的救济方法，而宪法诉讼那么是保障公民根本权利的最终性的救济途径。诉讼所具有的客观性、中立性、公正性、正当性和高度的程序性等特性，使得宪法根本权利的争议可以得到公正的解决，被侵犯的权利能够得到有效、及时的恢复。我国已经建立起相对完整的刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三大诉讼制度。但由于立法相对于社会开展的滞后性以及成文法具有的不可防止的局限性，必然发生一些无法通过这三大诉讼制度来解决的权利争议案件。由于宪法不能进入司法，缺乏相应的宪法诉讼制度，也就使得
5、这一局部权利的争议不能得到有效的解决。这种状态的存在不仅极大地损害了宪法的权威和尊严，而且其本身也是违反宪法的。1998年发生在上海的女大学生钱某诉屈臣氏超市搜身案和1999年北京的王春立等诉民族饭店侵犯选举权案等，也在一定程度上印证了我国宪法进入诉讼的必要性。建立宪法诉讼制度也是完善我国人权保障机制的一项重要内容。在我国政府签署参加联合国的两个人权公约以后，如何进一步完善我国的人权保障制度，并为最终批准这两个公约创造条件，已成为众目所注。 完善我国的人权保障机制，既有一个完善各项人权保障的具体立法的问题，而宪法进入司法，建立保障公民根本权利的宪法诉讼制度无疑具有重要的意义。随着我国改革开放和
6、社会主义市场经济建立的深化，公民的法律意识和权利意识已经大为提高。在权利被侵犯时，人们更多地、经常地诉诸法律，希望通过诉讼来维护自身的合法权益。而现行司法体制和诉讼制度的弊端及局限也已得到了充分的表露，权利保障的法律制度实际上已经落后于社会开展的需要，亟须进展改革。二、宪法公民根本权利条款的直接效力建立我国公民根本权利的宪法诉讼制度，在理论上首先涉及对宪法根本权利条款在诉讼中的直接效力的认定。成认宪法公民根本权利的直接效力，实行公民根本权利的宪法诉讼，已成为世界性的宪政惯例，不仅在兴旺国家被普遍认可，也为许多第三世界国家群起效法。在英美法系，宪法根本权利从来就有直接效力。在英国，没有宪法典，但
7、法院可以直接适用宪法性法律。根本权利大多表现为宪法判例。宪法判例本身就是司法判决的产物，并作为先例拘束司法。美国普通法院违宪审查制度确实立，那么是直接将宪法典作为可由法院来适用的法律。在大陆法系国家，宪法直接效力确实定晚于英美法系。但在二战以后，也都逐步成认宪法也是法律，确立了宪法具有直接的司法效力的体制。德国根本法第1条第3款明文规定：“以下根本权利作为可以直接实施的法律，使立法、行政和司法机构承当义务?;在学术界，根本权利可拘束行政机关一切行为的观点已成为通说。葡萄牙1982年宪法第18条第1款规定：“关于权利、自由及保障的宪法规定，得直接适用。欧共体成员国的宪法根本权利，实际上受到双重司
8、法保障。成员国公民的根本权利受到损害甚至可诉诸欧洲人权法院。在我国宪法理论上，一直存在着宪法效力的直接性及间接性的分歧。传统的观念认为：宪法的效力是间接的而不具有直接的法律效力，宪法的标准具有原那么性，且无制裁性规定，宪法只能通过具体立法实现，不能直接适用。宪法条文也不能在处理具体案件中直接引用。3据此，宪法的根本权利也只能通过具体立法才能实现，不具有直接的法律效力。上述观念，在我国司法实践中是根深蒂固的，从而导致了我国宪法长期以来被排除在司法领域之外。笔者认为，宪法根本权利条款在其最终实现方式上可以有直接和间接的区分。 然而从宪法标准的法律效力上来说，从它对行为的约束力上说，不仅是最高的、而
9、且也是直接的，宪法标准对一切国家机关、社会组织和公民的行为应具有直接的法律效力。司法机关在审理具体的刑事、民事和行政等案件的过程中，绝大多数情况下并不直接引用宪法的条文。但这只是说明在具体立法相对完善的条件下，司法机关没有必要或不需要再援引宪法的条文。没有必要或不需要，并不是说不能引用。 宪法标准的原那么性和概括性正是宪法作为公民权利的保障书而发挥作用的根底，也是宪法应当进入司法、建立公民根本权利的宪法诉讼制度的重要条件，甚至可以说是宪法诉讼的根本特征。宪法规定公民根本权利的意义不只是对根本权利确实认和宣告，还在于它是各项具体的人权立法的根本精神所在，是一个国家的公民权利保障制度的根底和依据。
10、宪法对公民权利的原那么规定为司法机关具体适用法律、保障公民权利提供了根本的依据和指导;同时通过它的原那么性可以弥补普通法律的缺漏，防止出现法律保护的真空。在我国近年来发生的一些诉讼案件中，也已涉及到宪法的原那么规定在司法中的适用问题。宪法标准的原那么性及普通法律的具体性是相辅相成的。宪法关于根本权利的规定需要普通法律加以具体化;而普通法律对公民权利的保障应当以宪法为指导，必须符合宪法的精神;在依据普通法律不能解决公民根本权利的保障时，应当引入宪法或者进展宪法诉讼。而这一切必须建立在成认宪法的直接效力和司法适用的根底上。确立根本权利的直接效力，对保障公民根本权利的实现具有重要意义。三、公民根本权
11、利宪法诉讼的适用范围保障公民权利的宪法诉讼，已经成为当代宪法开展的共同趋势。然而在宪法诉讼的适用范围上仍然存在着不同的理解和做法。这及对宪法根本权利条款的约束对象和效力范围的传统观念严密相关。在西方传统宪法理论中，宪法根本权利的规定，是为了保障人民免遭国家权力(公权力)滥用的侵害，是公民对抗国家侵犯的一种“防卫权，而不是为了防止私人的侵犯。宪法对权利的保障通常只是约束国家和国家机关，私人行为只受法律约束而非宪法的约束。因此宪法诉讼只限于对国家机关，特别是立法机关的立法行为和行政机关的行政行为，而非针对个体公民，并不适用于民事领域。如日本学者宫泽俊义认为：“根本人权本来在国家关系上是保障一般国民
12、的权利的，私人相互之间的关系“原那么上属于私人自治的领域。4随着社会经济的开展和社会构造的变迁，大量的个人所有的工商企业等法人组织、学校、社会团体等社会组织的产生，就使得这些组织，尤其是一些在社会上拥有“优势地位的组织及个人，有可能凭借其“压倒的实力地位，侵犯其他居于“实力劣势地位的个人的根本权利。从而在西方国家中引起了人们对国家权力应否介入私人领域，宪法的根本权利条款对私人之间关系的效力的关注。而在一些国家的司法实践中也出现了司法机关受理传统的私法领域中侵犯公民宪法根本权利的案例。 在美国，基于宪法根本权利条款一般只是针对政府侵犯，而非私人侵犯，私人行为一般只受法律约束的传统观念，宪法诉讼也
13、主要针对政府机构而非个体公民。但是，带有“国家行为的私人行为，即私人的所作所为以某种方式和政府相联系，那么被认为是一种“例外。 5在德国，学者们提出了宪法根本权利“对第三者效力理论，即宪法根本权利对国家及人民关系外的第三者，亦即私人及私人间的效力。如HC.Nipperdey提出，根本权利是“最高层的标准，如不能直接在私人间被适用，那么宪法的根本权利之条文，将沦为仅“绝对的宣示性质罢了;主张宪法根本权利在私人的法律关系中有“直接效力，法官可以“直接引用根本权利的规定，审理民事案件。G?Mller也认为，根本权利乃“首要之标准，应该在法律的所有领域内获得实现;所谓“市民国家的时代已过去，宪法所确立
14、“社会国家原那么，要求根本权利能有“对第三者的效力。也有一些学者对此持否认态度，认为将宪法根本权利的规定，“移植到私人的法律体系，是侵犯了“私法自治以及“契约自由等私法体系的“根本价值。61957年，德国联邦劳工法院裁判著名的“单身条款案，法院认定以契约规定“维持单?quot;的条款，违反根本法保障的婚姻及家庭“制度(第6条第1项)、人类尊严“(第1条第1项)、以及人格开展权“(第2条)等，此类契约应为无效。强调民事法是受到宪法所预期的根本价值体系“所拘束，故民事法不能被视为宪法外之物。在日本也出现了法院依据宪法根本权利条款裁决私人间争讼的先例。如在三菱树脂案件中，三菱树脂公司以申请雇佣人员在
15、大学参加过政治活动为理由拒绝雇佣，该申请雇佣人员向法院控诉三菱公司的歧视行为，法院经审理宣告公司的行为违宪无效。而从我国的宪法传统观念和现实的宪法规定来看，宪法标准不只是调整国家权力的运行以及国家机关及国家机关、国家机关及公民的关系，而且调整公民及公民之间的关系;不仅涉及公权力，而且也涉及私权力的领域。宪法关于公民根本权利的规定对其所涉及的各类社会关系都是直接有效的，宪法诉讼在其范围上，不仅包括国家机关的侵权行为，也应当包括社会团体、经济组织、事业单位、基层自治组织等社会组织侵犯公民宪法根本权利的行为在内。主要理由如下：第一，在我国宪法理论宪政实践中，并不存在强调根本权利是针对国家权力的“防卫
16、权的观念。我国宪法规定的公民根本权利相对于由国家机关具体行使的权力，是一种制约，然而国家机关不仅不能随意侵犯公民的权利，同时还负有保障公民权利实现的义务。社会主义国家的性质决定了人民是国家的主人，国家是人民的国家，代表和保障人民的意志和利益;国家利益及集体利益、公民个人的根本利益是一致的，不存在人民(公民)及国家权力的对抗，当然谈不上“防卫。如果说有对抗，那是针对敌对势力和敌对分子。第二，从我国宪法的具体规定看，公民根本权利的条款不只是对国家和国家机关行使公权力有效;而且对公民、社会组织的行为也具有约束力。例如，宪法第36条规定：“任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教
17、，不得歧视信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民?;第40条规定：“任何组织和个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。第44条规定：“退休人员的生活受国家和社会的保障。第45条规定：“公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下有从国家和社会获得物质帮助的权利。第48条规定：“妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等方面享有同男子平等的权利。等等。宪法的上述规定说明了公民根本权利不仅是针对国家机关的，而且也是针对“社会、“社会团体、“组织和“个人的。国家机关以外的社会团体、企业事业单位、其他社会组织和个人的行为也都受宪法的根本权利条款的直接约束。第三，在现实生活中，侵犯公民根本权利的行
18、为不只是来自国家机关，经济组织、基层自治组织、学校等社会组织，甚至某些个人，侵犯公民根本权利的事件也时有发生。社会组织侵犯公民根本权利的行为，大体上可分为两类：一类是社会组织凭借其相对于公民个人的“实力地位，如经济组织对其所聘用人员，学校对其员工、学生，村民委员会对村民等，实施的侵权行为;另一类是在我国的具体情况下，社会组织还承当了一局部的社会管理职能，如选举的组织、离退休人员的退休金发放、人事档案的管理等等，凭借其实施管理的权力，侵犯被管理对象的根本权利。在大多数情况下社会组织和个人违反宪法、侵犯公民根本权利的行为，主要是受普通法律的约束，承当民事的、行政的和刑事的法律责任，但这并不能排除必
19、要时的宪法适用。在普通法律尚不完备、存在某种局限，或者通过民事、行政或刑事的诉讼不能有效地保障公民根本权利的情况下，完全有必要引入宪法，通过宪法诉讼使得公民被侵犯的权益得到恢复。在我国进展社会主义市场经济建立的过程中，我们需要完善民商立法，建立和健全适应市场经济建立需要的法律体系。但是民事活动也不能违反宪法、侵犯公民的根本权利。有学者认为，从长远目标看，应当是所有的宪法权利都具有直接效力，但根据我国的特殊国情，那么主张采用“先公后私、先易后难、逐步扩展的原那么。 笔者认为，在我国的宪法传统中并不存在根本权利只是针对国家权力的“防卫权的观念，宪法关于根本权利的规定也不是约束国家机关的行为，在宪法
20、诉讼制度的建立上应当不存在“先公后私、先难后易的问题。从某种意义上说，在民事领域的宪法诉讼要“易于公权力的领域。四、建立我国宪法诉讼制度所面临的障碍宪法诉讼在我国是一个全新的问题，由于长期以来形成的宪法不能进入司法的习惯的影响，实践中也缺乏及宪法诉讼相关的个案，要建立适应我国国情的宪法诉讼制度，还存在着诸多的障碍。 第一，宪法本身的标准性程度不高，弱化了宪法的司法适用性。一方面，某些宪法根本权利标准本身的原那么性和概括性的程度并不高，难以适应社会的开展对权利保障的需要。例如，对公民财产权的规定，只限于保护公民的合法财产所有权，未能包含债权、知识产权和具有财产性质的公物使用权等权利。在关于公民人
21、格尊严不受侵犯的条款中，规定了“制止用任何方法对公民进展侮辱、诽谤和诬告陷害，然而“制止的三种行为并不能涵盖侵害人格尊严的全部行为，难以防止在权利保障上出现遗漏。另一方面，我国现行宪法缺乏保障根本权利的概括性条款(诸如德国宪法“人的尊严不受侵犯，尊重和保护它是国家的义务;美国宪法中的“正当法律程序之类的概括性条款)，也不利于宪法诉讼作用的发挥。应当适时修改宪法，完善其标准化的程度。第二，现行的诉讼制度的局限，也不利于宪法诉讼的有效运行。需要通过宪法诉讼来纠正的对公民根本权利的侵害，大多及国家机关，尤其是行政机关的行政管理活动有关。在现实生活中，行政机关尤其是基层行政机关违法侵犯公民根本权利的行
22、为，有不少是以具有普遍约束力的决定和命令等行政标准性文件形式表现出来的。而按照我国现行的诉讼制度，法院不具有对行政标准性文件的审查权。建立我国的宪法诉讼制度，有必要赋予人民法院对行政机关的行政标准性文件的审查权。行政机关的行政行为违反宪法、侵犯公民根本权利的，法院应有权裁定其无效。 第三，宪法制裁方式在具体运用上的局限。从我国宪法的规定看，宪法的制裁方式主要是撤销和罢免两种。法律、法规和其他标准性文件的被撤销，也即宣布其无效。而罢免那么是对违法、失职的国家机关工作人员的制裁，它只能由法定的机关和单位行使。 撤销和罢免的宪法制裁形式，并不能简单适用于宪法诉讼。在法院不拥有违宪审查权的体制下，撤销
23、权的运用范围又受到很大的限制。在我国现行体制下，在宪法诉讼中适用的制裁形式可以分为两类：一是确认行为的违宪，因而不能产生法律效力。在这类情况下，往往只要确认行为违宪而无效，公民被侵犯的权利即可得到恢复。主要适用于国家机关、社会组织等作出的侵犯公民宪法根本权利的决定、命令。二是确认根本权利受侵犯的状态，从而判定行为人承当相应的具体法律责任。在某些情况下，发生的宪法争议并不涉及行为是否有效，或者说确认行为是否有效并不能使公民被侵犯的权益得到恢复和补救，需要同时采取其他相应的权利救济手段。例如，发生在北京的民族饭店侵犯选民选举权案，确认被告的行为是否无效，并不能使原告的被侵犯的权利得以恢复。第四，司法人员观念上和素质上的障碍。由于长期以来我国宪法不在司法审判中适用，缺乏相应的宪法判例，在司法人员中形成了宪法不能作为法院审理案件依据的观念，这种观念是根深蒂固的。建立宪法根本权利的宪法诉讼制度，要求司法人员有较高的法律素质。建立我国的宪法诉讼制度，可以采取逐步、渐进的方式。可以在实践中选择较为典型的涉及宪法根本权利的案件，通过审判活动形成司法的判例，在最高法院公报中公布，以探索宪法诉讼的经历。在适当的时候通过相应的立法或司法解释确立我国的宪法诉讼制度。