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1、第28卷第1期2021年1月.28.1,2021收稿日期:2021-05-06作者简介:颜祥林(1964-,男,江苏人,教授,博士,主要从事信息法规政策探讨;王婷婷(1984-,女,江苏人,硕士探讨生,主要从事信息法规政策探讨.1引言近年来,围绕传统学问,兴盛国家及开展中国家正在进展一场学问产权之争。国际社会开始成认传统学问的学问产权,一再强调在疼惜学问产权的同时也要为作为创新根底的传统学问及其拥有者供应适当的疼惜。一方面,对传统学问的有效疼惜有利于开展中国家变更在现代学问产权体系中的不利地位,另一方面也有利于传统学问疼惜和开发形成良性循环的开展态势。笔者归纳了传统学问疼惜中面临的假设干问题,
2、剖析了传统学问及学问产权有关的两种疼惜形式,并借鉴国外传统学问文献化疼惜的理论和阅历,提出了包括图书馆在内的文献机构在传统学问疼惜中的假设干建议。2传统学问疼惜中面临的问题所谓传统学问是由多类型且跨领域的学问所组成,包括医疗、狩猎、农业消费等运用的生物、其他材料以及消费方式、文学、艺术、音乐、宗教仪式等【1】。传统学问的学问产权疼惜及其文献化策略颜祥林,王婷婷(南京高校信息管理系,江苏南京210093文献标识码文章编号:1007-7634(202101-0128-04 ( 210093 . 情报科学1期传统学问的学问产权疼惜及其文献化策略129世界学问产权组织(将传统学问的定义为:“是基于传统
3、而生的文学的、艺术的或科学作品、表演、创立、科学觉察、设计、标识、名称或符号、未公开的信息以及其他全部在工业、科学、文学或艺术领域通过智力活动所产生的,基于传统的革新和创立。基于传统指的是符合以下特征的学问体系创立、创新和文化表达方式:它们是代代相传的,被普遍认为及特定的人群或其所在地域有关,并且随着不断变更的环境不断地开展演化。其中,其类别主要包括:民间文学艺术作品;基于传统而创立的智力成果或商业标记;及传统社区的生存和开展有亲密关联的遗传资源。综合国内外相关探讨【2】,在当今社会传统学问面临着很多问题,主要表如今以下几个方面:外部社会和环境压力、移徙、现代生活方式的侵入可能减弱保存或将学问
4、传给后代的传统手段和方式【2】;年轻一代对传统学问的冷落;由于很多传统学问无法通过现代科学来说明,导致对传统学问存在着不恰当的评价;传统学问的表达如舞蹈或音乐的表演是在不适当的场合和背景下进展的,极易被一部分人鞭挞;持有者未能从传统学问的商业利用中得到合理的利益,未能从那些来源于传统学问的学问产权权利人手中获得确定的利益共享。正因为如此,所以我们应当且有必要对传统学问进展疼惜。在相关的法律制度中,人们普遍认为学问产权制度可以起到相应的作用,也是世界学问产权组织不断深化对传统学问国际探讨的缘由。3及学问产权有关的两种疼惜形式从学问产权的角度来看,传统学问的疼惜主要有两种形式【2】:第一是要求成认
5、传统学问持有人对其传统学问的权利,第二是对于第三方未经受权就得到对传统学问的学问产权的关切。前者属于主动性的疼惜,而后者那么属于防卫性的疼惜。两种疼惜应以互补的方式承受,不应完全依靠这一种或那一种。(1商标疼惜。即通过疼惜含有传统学问的商品或效劳而间接地疼惜传统学问。商标疼惜期可以通过续展而不断延长和商标权可以为集体全部这两方面,特殊相宜传统学问的特点。(2地理标记疼惜。及贸易有关的学问产权协议(第22条有关地理标记的定义如下:地理标记是“指示出一种商品是一缔约国领土内或上述领土一个地区或地点所消费的原产产品标记,并且该产品的特定质量、声誉或其他特征在本质上取决于其产地。这种疼惜对于传统学问的
6、发源地国家和地区来说,意味着一种利益,而对于通用化运用该传统学问性地理名称的国家和地区而言,那么须担当确定的义务。(3创立专利疼惜。某些传统学问或特地技能,特殊是关于遗传资源利用的全部技术成果以及能获得有用结果的未公开技术,都有可能符合创立创立的本质性条件而获得专利【2】。但是,由于大部分传统学问都不是当代的,已经运用了很长时间,很难满意专利疼惜的新奇性和创立性的要求,因此很少获得专利。(4外观设计专利。传统的手工产品如家具、服装、皮革、木器等的设计和形态可获得外观设计权的疼惜。(5版权和有关权利的疼惜。传统学问中的民间文学艺术作品或表达,如故事、传闻和神话、服装、挂毯、音乐、陶器和瓷器、雕塑
7、、木刻和石刻等,在中国可以受到版权疼惜。对早已超过版权的财产疼惜期还可以考虑承受著作权中的人身权概念来疼惜传统学问的完好性,防止传统学问被歪曲、贬损和走入歧途。通过疼惜表演者权,可以间接疼惜某些传统学问,如歌、舞、木偶等。(6商业隐私。有些传统学问如我国的一些祖传秘方、传统工艺(如“景泰蓝的消费工艺、传统配方(如云南白药配方等可作为商业隐私予以疼惜。但是,利用现行学问产权制度疼惜传统学问存在确定的局限性:(1传统学问的产生往往没有确定的开始日期,从而不适应现代学问产权制度的某些要求。(2缺乏书面记载,导致其本身的内容和要求疼惜的范围缺乏确定性。(3现行学问产权制度规定的疼惜期较短,而传统学问的
8、性质确定了其疼惜期的长期性,否那么也就失去了疼惜的意义;等等。要解决以上局限性,一方面须要不断地完善现有学问产权制度,并借助其他法律制度形成合力,另一方面可以用文献化等防卫性疼惜形式来补充。人们实行一系列措施对传统学问进展“防卫性疼惜,以阻挡第三方利用无效的学问产权获得并使130情报科学28卷用传统学问【2】。防卫性疼惜措施的重点在于专利制度,目的是确保现存的传统学问不被第三方申请成为专利。这样,在审查一项专利是否具有新奇性和独创性时,就须要把相关的传统学问全部考虑在内【2】。一般来说,在审查一项创立的专利申请时,假设在申请日之前,及此相关的传统学问已经在出版物上公开,那么,它就是“先有技术,
9、那么此项专利就不具有新奇性。假设在专利审查中将传统学问考虑到“先有技术之内,就可以使那些已公开的传统学问被新申请的专利涵盖的可能性变小。此外,我国2021年12月在专利法第三次修正本第5条第2款中指出:“对违背法律、行政法规的规定获得或者利用遗传资源,并依靠该遗传资源完成的创立创立,不授予专利权。接下来的问题是:如何确保传统学问能被专利管理部门随时查找并立即能运用。近几年的国内外相关理论已经说明,文献化可以为传统学问疼惜供应根底。4传统学问的文献化4.1文献化的传统方式登记制度或文献记载传统学问登记制度,是指通过登记册或文献记载等形式对传统学问进展系统的搜集、整理、记录和注册,其用途在于把传统
10、学问聚集起来,便于更好地疼惜和管理【3】。传统学问登记制度的作用在于供应“先有技术【4】。作为传统学问体系中的一部分,“先有技术可以被探讨者、企业和广泛宣扬他们学问、创新、理论的委员会带入公共领域。它不仅可以疼惜版权,而且数字化后使得不同的专利局不会随意地发放专利【5】。将传统学问以书面的形式登记,有利于传统学问持有人可以在学问产权申请时或授予后供应相应的文献证明,这样,就可以以在先技术为由,回绝某项专利的授予或促使其撤销【6】。在世界学问产权组织的报告中,曾以姜黄案【7】为例来说明传统学问所具有的在先技术在学问产权中所起的作用。在我国,关于传统学问文献记载最为典型的即为地方志。地方志是一方之
11、全史,一地全部的传统学问都可由地方志收录和反映。然而,地方志中也存在着不容无视的问题,如:把地方志作为挖掘和传承传统学问的重要载体还没有形成自觉意识;所收录的传统学问还不够全面和详尽。因此,我们想找有关某一地区或某几个地区中传统学问的记载时,可部分借助地方志来对传统学问进展考证,并在今后的修志工作中加强对地方志内容的丰富和完善。4.2文献化的现今方式数据库或数字图书馆兴盛国家和开展中国家渐渐相识到疼惜本国传统学问的必要性,为了更有效地疼惜外乡的传统学问,将其管理作为国家可持续开展的重要物质根底,已在全球范围内建立系统和可信的传统学问的数据库和数字图书馆,以防止对传统学问的不当运用,也便于各国专
12、利受权机关可以在常规文献检索中获得提示从而防止错误地授予专利【8】。如:美国华盛顿州的部落正在建立一个被其称为“的传统环境学问数据库【9】;我国于2001年制定的基于国际专利分类的中药专利分类系统中国中药专利数据库(【10】;1999年由印度科学沟通和信息资源国家探讨所、印度医药系统和同种疗法部、卫生和家庭福利部这三个部门共同发起传统学问数字图书馆( 工程提议,从现存的以公开的印度传统医学文献中,选择并核对传统学问信息,然后把已在公共领域传播的传统医药学问记录下来【11】,等等。这些对传统学问数据库和数字图书馆的尝试建立将会使得那些没有得到当地正式部门成认而对传统学问进展非法开采和利益共享的行
13、为得到遏制。5结语综上,对于传统学问加强文献化疼惜有着重大意义和可行性。接下来的问题就是如何在我国更好地实行文献化疼惜措施。笔者认为:其中有两个问题须要文献机构赐予确定的关注。传统学问文献化疼惜机构的选择是否恰当、设置是否合理,在确定程度上会影响到传统学问的疼惜状况。基于上述探讨,对于传统学问文献化疼惜首先可以承受传统学问登记制度或文献记载这种方式来对传统学问进展初步的疼惜;其次,学习美国和印度在传统学问疼惜中所承受的疼惜机制,即将传统学问文献化、数字化,编纂数据库,确定运用数据库的权限;第三,由进展登记和建立数据库的部门对传统学问统一管理,如有学者建议它可以是政府某一职能部门如文化行政主管部
14、门进展管理【15】。此外,一些学者建议可以由非政府组织作为传统学问的搜集管理者。这种非政府组织应当是非赢利的,其资金可以由政府文化行政部门或世界性组织来资助。该组织可以有多种功能,如:充当传统学问登记库,在承诺严格保密的根底上担当登记的监护人;向行政部门建议对侵扰和滥用传统学问权利的行为予以处分;对传统学问持有人绽开学问产权相关法律学问的指导、教化和培训,并劝服其向社会供应所拥有的传统学问;当发生纠纷时,可以供应法律救济等等。印度的传统学问数字图书馆告知我们:图书馆在保存人类文化遗产、传承传统学问中肩负着重大的历史、社会责任。对此,结合国教科文组织公布的公共图书馆宣言(1994年中明确地规定了
15、公共图书馆的使命,其中有:加强文化遗产意识,进步艺术鉴赏力,促进科学成就和科技创新;促进不同文化之间的对话,支持文化多样性的发挥;支持口述传统文化的保存和传播。图书馆应发挥自身优势,对传统学问进展挖掘将其变为有形的文献化,依据所搜集的传统学问内容特色承受已有的或建立新的分类法,进展深层次的分析、著录和标引,并建立相应的数据库;在做好本馆馆藏效劳外,图书馆还可以将已建立的传统学问数据库作为本馆特色效劳,做好传统学问信息的开发及利用,满意社会各学问层次对传统学问的需求;由于传统学问的特殊性,图书馆可在原有工作人员机制的根底上,建立一支致力于传统学问疼惜的特色队伍,对他们进展有关传统学问方面内容的教
16、化和培训,并对他们日常的工作进展指导和监视,更可建立适当的奖惩制度,进步工作人员的主动性;图书馆应加强传统学问疼惜的对外宣扬工作,使那些传统学问持有人理解疼惜传统学问的重要性等等。和图书馆一样,档案馆作为统一保管国家、各企事业单位和个人档案及有关资料的管理部门,也应当担负起疼惜传统学问的重担。如:对某一类传统学问进展一系列确认工作后,往往会形成有关此类传统学问记录的大量文件、工作人员的手记、传统学问持有人的口述记录等等,这些资料的整理、鉴定、归档工作带有专业性质,都须要档案工作人员来进展。然而,在对资料整理的工作中有一部分又涉及到图书馆的相关领域,因此,在传统学问疼惜工作中,档案馆还需加强及图
17、书馆的协调及合作。此外,档案部门还应做好地方志的编纂和利用工作,充分、主动地开发本馆藏地方志中的传统学问,并对其进展有效地疼惜。参考文献1郭华仁,陈昭华,陈士章,周欣宜.传统学问的特性及其疼惜的国际现状.2世界学问产权组织.学问产权及传统文化表现形式/民间文学艺术. 24110.2021-03-28.3秦天宝.遗传资源获得及惠益共享的法律问题探讨M.武汉:武汉高校出版社,2006:564.4秦天宝.遗传资源获得及惠益共享的法律问题探讨M.武汉:武汉高校出社,2006:564-565.5 K .2021-03-29.6秦天宝.遗传资源获得及惠益共享的法律问题探讨M.武汉:武汉高校出版社,2006:565.7秦天宝.遗传资源获得及惠益共享的法律问题探讨M.武汉:武汉高校出版社,2006:500.8黄玉烨.浅谈中国传统医药学问产权疼惜策略J.科技及法律,2005,(03.9 , . 77_7,2021-03-29.10中国出版网.中国中药专利数据库.,2021-03-29.11 , . 77_7.2021-03-30.12孙祥壮.传统学问的世界疼惜及对我国的启示.M.北京:中国方正出版社,2003:205.1期传统学问的学问产权疼惜及其文献化策略131(责任编辑:刘凤勤