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1、第一章第一章总论总论一.法律基础1.法的本质和特征本质:法是“统治阶级”的“国家意志”的表达特征:国家意志国家意志性、强制强制性、利导利导性、标准标准性2.法律关系主主体:公民公民自然人 、机构和组织机构和组织法人 、国家国家、外国人外国人和外国社会组织外国社会组织内容权利和义务 :积极积极义务纳税、服兵役消极消极义务不得毁坏公共财物、不得侵害他人生命财产安全客客体:物物自然物 eg 土地森林;人造物 eg 机器建造非物质财富非物质财富知识产品、道德产品行为行为生产经营行为、经济管理行为、提供一定劳务的行为、完成一定工作的行为人身人身3.法律事实法律事实是法律关系发生、 变更和消灭的直接原因,
2、 按照是否以当事人的意志为转移是否以当事人的意志为转移为标准,法律事实包括法律行为行为和法律事件事件法律行为行为以法律关系主体意志为转移以法律关系主体意志为转移 :无论是合法还是违法行为,都会引起法律关系的发生、变更和消灭根据行为是否通过意志是否通过意志表示,法律行为分为表示表示行为eg 订立合同和非表示非表示行为eg 拾得遗失物单方单方法律行为根据一方当事人的意思表示即可成立的法律行为多方多方法律行为两个或两个以上的当事人意思表示一致而成立的法律行为法律事件事件不以当事人的主体意志为转移不以当事人的主体意志为转移 :自然事件绝对事件 :水灾、地震社会现象相对事件 :战争、重大政策的改变4.法
3、的形式宪法全国人民代表大会法律法律效力仅次于宪法基本基本法律-全国人人民代表大大会;其他其他法律-全国人民代表大会常务委员常务委员会行政法规法规由国务院国务院 条例条例、方法方法、规定规定地方性法规地方人大及其常委会自治法规民族自治地方的人民代表大会特别行政区的法行政规章标准性文件部门部门规章国务院所属部委 ;政府政府规章地方人民政府国际条约法律效力等级:宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章5.法的分类按创制方式和发布形式分:成文法和不成文法习惯法按内容、效力和制定程序分:根本法宪法和普通法按法的内容分:实体法实际内容eg:民法、刑法和程序法程序
4、方面eg:刑事诉讼按法的空间效力、 时间效力或人的效力分: 一般法 普遍适用 和特别法 特别群体时间按法的主体、调整对象和渊源分:国际法和国内法6.法律部门和法律体系一个国家的现行法律标准划分为假设干法律部门,由这些法律部门组成的具有内在联系的、互相协调的统一整体即为法律体系划分标准:法律的调整对象即法律调整的社会关系七个主要的法律部门:宪宪法及宪法相关部门; 民民法、商商法部门; 行政行政法; 经济经济法; 社会社会法; 刑刑法; 诉讼诉讼和非诉讼程序法7.法律责任责任类型民事责任行政责任行政处罚外部行政处分内部刑事责任主刑附加刑内容停止侵害、修理、支付违约金、赔偿损失、恢复名誉、赔礼抱歉等
5、警告、罚款款、没收违法所得没收违法所得、没收非法财物、行政拘留、暂扣或吊销许可证等警告、记过、记大过、降级、撤职、开除管制3个月X2年、拘役1个月X6个月、有期徒刑6个月X15年、无期徒刑、死刑罚金金、剥夺政治权利、没收财产没收财产、驱逐出境二.经济仲裁1.经济纠纷的解决途径平等平等主体横向关系纠纷仲裁仲裁和民事诉讼民事诉讼中选择一种方式解决仲裁实行自愿原则,只有双方当事人自愿达成仲裁协议的情况下才能申请仲裁有效的仲裁协议可排除法院的管辖权, 只有当事人放弃或协议无效时法院才可行使管辖权仲裁仲裁实行一裁终局一裁终局的制度不平等不平等主体一般情况下,当事人可直接提起行政诉讼诉讼,也可先申请行政复
6、议复议,复议不服时复议不服时再进行诉讼诉讼特殊特殊情况下,eg 甲公司对税务机关税务机关行为不服不服时,必须先必须先申请行政复议复议,复议不服时再再进行诉讼诉讼2.仲裁适用仲裁适用范围属于仲裁法调整的争议合同合同纠纷;其他财产权益其他财产权益纠纷以下纠纷不能提请仲裁:与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷行政争议以下仲裁不适用于仲裁法 ,而由别的法律予以调整的:劳动争议劳动争议调解仲裁法农业承包合同纠纷农村土地承包经营纠纷调解仲裁法3.仲裁的基本原则双方自愿自愿依据事实和法律,公平公平合理地解决纠纷的原则独立独立仲裁原则一裁终局一裁终局制度4.仲裁委员会独立性组成=1 主任+2-4 副主
7、任+7-11 委员其中法律、经贸专家不得少于2/32/35.仲裁协议书面书面形式仲裁的进行以双方当事人自愿达成的书面仲裁协议为条件内容请求仲裁的意思表达;仲裁事项;选定的仲裁委员会仲裁协议的无效仲裁协议对 “仲裁事项或仲裁委员会” 设有约定或者约定不明确的, 当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效达不成补充协议的,仲裁协议无效有效的仲裁协议在双方当事人发生仲裁协议约定的争议时, 任何一方只能将争议提交仲裁只能将争议提交仲裁, 而不能不能向法院起诉起诉。对仲裁协议的效力存在异议异议可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定, 当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭“首次开
8、庭前首次开庭前”提出仲裁协议的独立性仲裁协议独立存在独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁的效力6.仲裁程序仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议当事人协议选定仲裁委员会仲裁庭由 3 名或 1 名仲裁员组成仲裁员的回避开庭协议不开庭的可根据申请书、答辩书及其他材料作出裁决不公开协议公开可公开,国家机密除外当事人的和解仲裁庭的调解调解作出裁决前可以先行调解7.仲裁裁决作出按照多数仲裁员的意见作出,不能形成多数意见时,应当按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决书仲裁裁决书的生效裁决书自“作出作出”之日起发生法律效力仲裁裁决的强制执行如果一方一方当事人不履行不履行仲裁裁决的, 另一方另一
9、方可以按按照民事诉讼法 的有关规定规定向人民法院申请执行申请执行三.民事诉讼1.民事诉讼民事诉讼的适用范围当事人之间因财产关系和人身关系财产关系和人身关系发生纠纷,适用于民事诉讼法的有五类:因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系的民事案件 eg:合同、房产纠纷因经济法、劳动法调整的社会福安息发生的争议适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等案件按照催促程序解决的债务案件按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件2.审判制度合议制度一审:人民法院审理以第一审民事案件, 除适用于审判员一人审理的案件外, 一律由审判审判员、陪审员共同组员、陪审员共
10、同组成合议庭或或由审判员组成审判员组成合议庭二审:由审判员审判员不包括陪审员组成合议庭合议庭的成员应当是3 3 名以上名以上的单单数回避制度公开公开审判制度两审终审两审终审制度如果发现终审有错的,可通过审判监督程序予以纠正。适用特别适用特别程序、催促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件,实行一审终审一审终审3.地域管辖一般一般地域管辖:原告就被告原告就被告原则被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖对失踪人员进行诉讼的, 由原告住所地人民法院管辖, 被告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖特殊地域管辖原则纠纷类型合同合同纠纷票据票据纠纷侵权侵权
11、行为铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷合同纠纷铁路、公路、水上和航空事故请求损害损害赔偿赔偿船舶船舶碰撞或者其他海事损害海事损害事故请求赔赔偿损偿损害海难救助海难救助费用共同海共同海损损法院管辖地合同履行合同履行地可协议选择管辖地点票据支付票据支付地侵权行为实施行为实施地侵权结果发生结果发生地运运输输始始发发地目的目的地事故发生事故发生地车辆、船舶最先到达最先到达地、航空器降落降落地碰撞发发生生地碰撞船舶最先到达最先到达地加害船舶被扣留被扣留地救助救助地被救助船舶最先到达最先到达地船舶最先到达最先到达地共同海损理算理算地航程终终止止地公司住所公司住所地原原则则上上由被告住所地被告住所
12、地或者保保险险标标的物所在的物所在地法院管辖因财产财产保险合同纠纷提起的诉讼, 如果保险标的物是运输工具或运输中的货物, 可以由运运输输工工具具 登登 记记 注册地、运运 输输 目目 的的地、保保险险事故事故发发生生地管辖因人身人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由被保被保险险人人住住所所地地人民法院管辖或被告住被告住所地所地公司公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等保险合同保险合同纠纷【提示】原告向两个以上两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由“最先立案最先立案”的人民法院管辖专属管辖纠纷类型不不动产动产港口港口作业继承遗产遗产纠纷法院管辖地不不动产动产所在地港口港口所在地被继承人死亡死亡时时住
13、所住所地主要遗产遗产所在所在地4.诉讼时效概念权利人在法定期间法定期间内不行使权不行使权利而失去诉讼保护的制度,届满届满时自愿履行义自愿履行义务的,不受不受诉讼时间限制诉讼时间限制期间普通普通2 2 年年适用于 1 1 年年诉讼时效期间的情形身体身体受到伤害要求赔偿出售质量不合格质量不合格的产品未声明的延付或者拒付租金拒付租金的寄存财物被丧失财物被丧失或者损毁损毁的最长最长诉讼时效期间自权利人“知道或者应当知道”其权利受到侵害之日起权利受到侵害之日起计算;超过超过2020 年的人民法院不予以保人民法院不予以保护诉讼时效的中止与中断发生事由中止止中断断不可抗力其他障碍提起诉讼提出要求同意履行义务
14、注: “归零”使已经过的时效期间全归无效判决和执行当事人不服人民法院第一审判决的, 有权在判决书判决书“送达送达” 而非作出之日起 1515 日内日内向上一级人民法院提起诉讼提起诉讼;否则,第一审判决发生效力四.行政复议1.行政复议范围可以申请行政复议的事项对行政机关作出的行政复议的排除事项当事人不服行政机关对“行政处分行政处分或其他“人事处理人事处理决定”时,不能不能提起行政复议复议当事人不服行政机关对 “民事纠纷民事纠纷”的调节或处理, 可可以依法申请仲裁仲裁或者向人民法院在诉讼时效期间内诉讼时效期间内“归零归零”+“重新重新”计算发生期间时效计算在诉讼时效期间的最后6个月内发生最后6个月
15、内发生“暂停暂停”+“继续继续”计算提起民事诉讼诉讼,但不能但不能提起行政复议复议当事人在对具体行政行为具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该项“规定”的审查申请2.行政复议申请当事人自“知道”具体行政行为之日起6060 日内日内提出行政复议申请, 但是法律规定的申请期限超过 60 日的除外。 因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的, 申请期限自障碍消除之日起继续计算行政复议申请可可以是书面书面的,也可可以是口头口头的仲裁必须是书面的行政复议机构不能不能向申请人收收取任何费费用行政复议的举证责任,由“被申请人“承担行政复议的参加人:申请人、被申请人和第三人但不包括行政
16、复议机关3.行政复议机关县县级以以上人民政府工作部门-本级本级人民政府 oror 上一级上一级主管部门海关海关、金融金融、归谁、外汇管理等实行垂直领导垂直领导的行政机关和国家安全机关-上一级上一级主管地方地方各级人民政府-上一级上一级人民政府国务院国务院部门或者省省级人民政府人民政府-作出该具体行政行为的国务院部门国务院部门 or 省级人民政府省级人民政府4.行政复议决定有以下行为的,具体行政行为停止执行“被申请人” 、行政复议机关认为需要停止执行的; 申请人申请停止执行, 复议机关认为合理的;法律规定停止的行政复议机关应当自“受理受理”申请之日起 6060 日内日内做出行政复议决定行政复议决
17、定的类型:具体行为决定维持;一定期限内履行;予以撤销、变更或确认其违法行政复议决定的生效:行政复议决行政复议决定书“一经送达一经送达” ,即发生法律效力行政复议决定的强制执行:“维持”有作出具体行政行为的“原行政机关”依法强制执行,或者申请人民法院强制执行“变更”由“行政复议机关”依法强制执行,或者申请人民法院强制执行5.仲裁裁决书 VS 仲裁调解书 VS 行政复议决定书类型仲裁裁决仲裁裁决书仲裁仲裁调调解解书行政复行政复议议决定决定书6.60 天类型行政复议申申请请规定平民向上 级 反 映 问 题 , 政 策 要 方 宽 ,可以多不能少可以多不能少,一般期限为 60天,法定规定多于60天多于
18、60天的则适用特殊特殊规定处理上级处理回复问题,效率要高,一般允允许许少少不不能能发生法律效力的时间作出作出之日双方当事人双方当事人签签收收送达送达行政复议决定决定多多,一般期限为 60天,法定低于60天法定低于60天的则按特殊特殊规规定定处理,情况复杂的经批准可以适当延适当延长长,但延延长长期不得超期不得超过过30天30天五.行政诉讼1.行政诉讼范围行政处罚不服处罚不服行政强制措施强制措施和执行不服不服有关行政许可的其他决定不服决定不服自然资源自然资源的所有权所有权和使用权使用权的决定不服不服对征用、征收征用、征收决定及其补偿决定不服不服行政机关拒绝履行拒绝履行或者不予答复认为行政机关遣返其
19、经营自主权经营自主权或农村土地承包经营权、农村土地经营权的认为行政机关滥用行政权力滥用行政权力排除或者限制竞争的认为行政机关违法集资违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的10 认为行政机关没有依法支付没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的11.认为行政机关不依法不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、 解除政府特许经营协议、 土地房屋征收补偿协议等协议12.认为行政机关侵犯其他人身权侵犯其他人身权、财产权等合法权益不受理不受理以下事项提起的诉讼国防、外交等国家行为行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免决定法律
20、规定由行政机关最终裁决的行政行为2.行政诉讼管辖级别管辖一般情况下,第一审一审行政案件由“基层人民法院基层人民法院”管辖。中级人民法院管辖以下第一审中级人民法院管辖以下第一审行政案件:对国务院国务院或者“县级以上县级以上地方人民政府”所作的行政行为提起诉讼的案件海关海关处理的案件本辖区内重大、复杂重大、复杂的案件其他其他法律规定地域管辖行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖,两个以上的,由最先立案的管辖3.行政诉讼程序起诉公民、法人或者其他组织不服复议不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起1515 日内日内向人民法院提起诉讼公民、 法人或者其他组织直接直接向人民法院提起诉讼
21、诉讼的, 应当自知道或应当知道作出行政行知道作出行政行为之日起为之日起 6 6 个月内个月内提出因不动产不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过2020 年年,其他案件其他案件自行政行为作出之日起超过 5 5 年年提起诉讼的,人民法院不予受理不予受理审理公开公开审理合议庭审判员组成 or 由审判员、陪审员组成合议庭,3 名以上的单数回避制度人民法院审理行政审理行政案件,不不适用调解调解。但是,行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权法规规定的自由裁量权的案件可以调解劳动合同与社会保险法律制度劳动合同与社会保险法律制度一.劳动合同的订立1.
22、劳动关系的建立用人单位自“用工”之日起自“用工”之日起即与劳动者建立劳动关系用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自“用工”之日起建立2.劳动合同的订立原则合法、公平、平等自愿、协商一致、老实信用订立主体劳动者年满 16 岁文艺工作者除外 ;不受歧视;依法取得营业执照or 委托订立合同不得向劳动者收取财物收取财物,违规的应由劳动行政部门责令期退还并以每人以每人 500500 元以上元以上 20002000元以下元以下的标准除以惩罚以惩罚3.未依法及时订立劳动合同的处理时间1个月内1个月内情形订订立立书面劳动合同合同的法定期限经用人单位书面通知,劳动劳动者不者不与用人单位订订立劳动合同
23、合同1个月X1年1个月X1年用人单位与劳动者签订签订书书面面劳动劳动合同处理方法建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。对于已建立劳动关系,未同时订立书面合同的,应当自用工之日起1个月内自用工之日起1个月内订订立立书面劳动合同应当书书面通知面通知劳动者终终止止劳动劳动关系关系向劳动者支付支付其实际工作时间的劳动报劳动报酬酬注意:无需无需向劳动者支付经济补偿经济补偿用人单位仍应当向劳动者每月支付 2倍工2倍工资资,起算时间为用工之日用工之日起满满1个月1个月的次日次日,截止时间为补订书 面劳动合同的前一天前一天1.书面通知劳动者终终止止劳动关系2.用人单位向劳动者支付支付经济补偿经济补偿1.自用工之
24、日起满1个月的日1个月的日至满满劳动者不与不与用人单单位位订订立立书书面面劳动劳动合同合同满满 1年1年用人单位仍未未与劳动者订订立劳动合同合同1年的前1日1年的前1日,应当向劳动者每月支付 2倍工2倍工资资2.视为用工之日起满满 1年1年的当日已经与与劳动劳动者者订订立无固定期限立无固定期限劳动劳动合同合同4.无固定期限无固定期限劳动合同用工之日起满满 1 1 年年之日不与劳动在订立劳动合同的劳动者在该用人单位连续连续工作满满 1010 年年连续订立订立 2 2 次次固定期限劳动合同,且劳动者没有违规,续订劳动合同用人单位初次实行初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新改制重新订立劳动合同时
25、, 劳动者在该用人单位连续工作满满 1010 年且距法定退休年龄不足年且距法定退休年龄不足 1010 年年的双双 1010 协定注意:不要与劳动合同劳动合同终止或者解除的限制性规定情形相混淆劳动者在本单位连续工作满1515 年,且距法定退休年龄不足5 5 年的,用人单位不得解除或终止合同双双 5 5 协定5.劳动合同无效无效无效的劳动合同,是指劳动合同虽然已经成立,但因违反了法律违反了法律、行政法规的强制规定,而被确认为无效的劳动合同无效的情况: 欺诈欺诈、 胁迫胁迫的手段取得; 用人单位免除自己的法定责任, 排除劳动者权利排除劳动者权利的;违违反法法律、行政法规强制性规定的对劳动合同的无效或
26、者部分无效有争议的有争议的,由“劳动争议仲裁机构仲裁机构或者人民法院人民法院”确认二.劳动合同的内容1.劳动合同的必备条款用人单位信息;劳动者信息;劳动合同期限;工作内容和地方;工作时间和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护、条件和职业危害防护;可以约定试用期、服务期等条款2.工时制度我国目前实行三种类型的工时制度:标准工时制、不定时工作制、综合计算工时制标准工时制:每日工作8 8 小时小时,每周工作 40 小时有些企业因工作性质和生产特点不不能实行实行标准工时制度, 应保证劳动者每天工作不超过不超过 8 8小时小时,每周周工作不超过不超过 4040 小时,每周至少休息每周至少休息 1 1
27、天天用人单位由于生产经营需要, 经与工会和劳动者协商后可以延长延长工作时间, 一般每日不得不得超过超过 1 1 小时小时,因特殊特殊原因需要延长工作时间的,每日不得超过 3 3 个小时个小时,每月月不得超过3636 小时小时3.带薪年休假连续工作 1 1 年以上年以上的,享受带薪年休带薪年休假年休假标准:累计工作年限1 1X X1010年1010X X2020年2020年年休假的天数5 5天1010天1515天不得享受当年年休假的情形请病假22个月33个月44个月其他情形1.请事假累事假累计计20天20天且单位未扣工未扣工资资2.享受寒暑假寒暑假的天数多于年休假天数4.劳务报酬工资的发放以法定
28、货币支付;遇节假日应以前支付;每月至少支付一次在法定休假日和婚丧期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资在“部分公民放假”的节日期间,应支付工资,加班费平时晚上平时晚上加班工资标准的150%150%支付给劳动者周末周末休息日加班工资标准的200%200%支付给劳动者法定假日法定假日加班工资标准的300%300%支付给劳动者部分公民放假部分公民放假节日加班 对参加社会活动或单位庆祝活动和照常工作的职工应支付工资工资但不支付加班费;假设恰逢周末,单位安排加班安排加班,则应当支付休息日加班工资加班工资5.最低工资制度每个注册地不一样,假设发生经济损失, 每月扣除每月扣除的部分不得超过不
29、得超过劳动者工资的 20%20%,扣除后最低工资最低工资,按最低工资支付最低工资支付6.试用期劳动合同期限33个月3个月X1年3个月X1年1年X3年1年X3年3年以上固定期限3年以上固定期限和无固定期限无固定期限劳动合同不得约定试用期与是否应当支付经济补偿金试用期不得不得约约定定试用期1个月1个月2个月2个月6个月6个月类型不得不得约约定定试试用期用期情形劳动合同期限不不满满 3个月3个月非全日制非全日制用工以完成一定工作任以完成一定工作任务为务为期限期限的劳动合同是否支付是否支付经济补偿经济补偿金金非全日制非全日制用工以完成一定工作任以完成一定工作任务为务为期限期限的劳动合同地方各级人民政府
30、及县级以上地方人民政府有关部门为安置就安置就业业困困难难人员提供应予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位注意:既不适用有关无固定期限劳动合同的规定, 也不适用支付经济补偿金的规定用一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期只能约定一次试用期试用期工资不低试用期工资不低于本单位相同岗位最低档工资最低档工资或者劳动者合同合同规定工资的 80%80%7.服务期用人单位为劳动者提供专项培训专项培训费用, 对其进行专业技术培训的, 可以与劳动者订立协议,约定服务期服务期一般长于劳动合同服务期一般长于劳动合同期限, 服务期内劳动合同的解除 劳动者过错或用人单位的过错8.保密期从事同类业务同类业务的竞业限制期限
31、,不得超过不得超过 2 2 年年9.劳动合同的履行用人单位变更名称、 法定代表人、主要负责人或者投资者等事项, 不影响不影响劳动合同的履行用人单位发生合并或者分立等情况, 原劳动合同继续有效, 劳动合同由承继其权利和义务承继其权利和义务的用人单位继续履行三.劳动合同的解除和终止1.劳动合同的解除主体解除类型具体情形用人单位是否需向劳动者支付经济损失劳动者提前提前通知随随时时通知试试用期提前用期提前 3日3日通知用人单位提前30天30天以书书面面形式通知通知用人单位未按未按照合同合同提供保护或劳动条件未未及时足足额额支付支付工资未未依法缴纳社保社保用人单位规规章章制度违法用人单位以欺欺诈胁诈胁迫
32、迫手段违背劳动者意愿订立合同在劳动合同中免除免除自己的法定责责任任用人单位违违反法法律法规的规定法律、行政法规规定的其他情形不需要事先告知不需要事先告知用人单位以暴力、威暴力、威胁胁或者非法限制人身自由的手段强强迫迫劳动者劳动用人单位违违章章指挥、 强强令冒令冒险险作业危机劳动者人身安全的用人提前30提前30日 书书 面面单位通知或或者额额外支外支付付 1个月工1个月工资资随随时时通知劳动者患病患病或者非因工负伤,在规定的医医疗疗期期满满后不能从事原工作不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作劳动者不能不能胜胜任任工作使用期间被证证明不符合明不符合录用条件严重违违反用人单位的规规章制
33、度严重失失职职,营私舞弊劳动者同时与其他与其他用人单单位建立位建立劳动劳动关系关系劳动者以欺欺诈胁诈胁迫迫手段订立合同劳动者被依法追究刑事依法追究刑事责任经济经济性裁性裁员员依照企业破产法规定进行重整重整生产经营经营发生严重困困难难企业转产、 重大技术革新或者经营方式调调整整,经变更劳动合同后后,仍需裁减人仍需裁减人员员的其他因劳动合同订立时所依据的客客观经济观经济情况情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的从事接触职业职业病病危害作业的劳动者未进行离职前职业健康检查的在本单位患患职业职业病病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的患病或非因工负伤负伤,在规定医医疗疗期内期内女职工在孕期
34、、孕期、产产期、哺乳期期、哺乳期的在本单位连续工作满 15年15年,且距法定退休年龄不足 5年5年双5 协定法律法规规定的其他情形不得解除不得解除劳动合同双方当事人具有平等的解除合同请求权,劳动者或用人单位都可主动向对方提出终止劳动合同关系的请求用人单位提出解除劳务合同和劳动者协商一致的,必须向劳动者支付经济补偿;劳动者主动的,用人单位无需补偿2.劳动合同的终止终止终止的情形合同期满合同期满;依法享受基本养老保险养老保险;法定退休法定退休年龄;死亡死亡;用人单位依法宣告破产宣告破产;用人单位被吊销吊销营业执照执照、责令关闭、撤销或决定提前解散提前解散的;法律法规规定的其他情形用人单位对已经解除
35、或者终止的劳动合同的文本,至少保存保存 2 2 年备查年备查。应在 1515 日内为劳日内为劳动者办理动者办理档案盒社会保险关系的转移手续社会保险关系的转移手续用人单位扣押劳动者扣押劳动者的档案或其他物品物品,予以 500500 元以上元以上 20002000 元以下元以下的标准除以罚款罚款四.劳动合同解除和终止的经济补偿1.经济补偿金的含义是指劳动者“无过错”的情况下,用人单位用人单位与劳动者解除解除或者终止劳动合同而依法应给予劳动者解除或终止劳动合同而依法给予劳动者的经济上的补助区别项目经济补偿经济补偿金适用条件支付主体针对劳动关系的解除和终止,用人用人单单位位是法定的=工作年限月工工作年
36、限月工资资/最低工/最低工资标资标准准 3倍3倍月工月工资资当地最低工当地最低工资标资标准的准的 3倍孰低3倍孰低月工月工资资当地最低工当地最低工资标资标准准工作年限最多不超工作年限最多不超过过 12年12年是约约定的定的,违违反了服反了服务规务规定定由于自己的自己的过错过错给对方带来伤害劳动劳动者者用人单单位位 or 劳动劳动者者违约违约金赔偿赔偿金加班不支付加班加班费费,逾期仍不支付的,按应应付付金用人单单位位额的 50%以上100%以下50%以上100%以下支付赔偿金经济损经济损失失赔偿赔偿,可从劳动者的工资中扣除,但每月 的 扣除部分不得超扣除部分不得超 过过 劳 动 者 当月工当月工
37、 资资 的的20%20%,假设扣除后的剩余工扣除后的剩余工资资部分低于低于当地月最低工最低工 资资 标标 准准 , 则 按 工工 资资- -最低工最低工资标资标准的差准的差额赔偿额赔偿劳动劳动者者2.用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除合同的劳动者符合“随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同”规定的情形用人单位符合“提前 30 天以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者1 个月工资后可以解除劳动合同”用人单位符合“可裁减人员规定”而解除劳动合同的劳动合同期满终止固定期限合同的以完成一定工作任务为期限的劳动和通因完成任务而终止的用人单位被依法
38、宣告破产终止劳动合同的用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止合同其他情形3.经济补偿的支付标准经济补偿金经济补偿金= =工作年限月工资低于最低工资标准的按最低工资标准算工作年限月工资低于最低工资标准的按最低工资标准算注:小于6 个月的,向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿08 年以后,08 年前不区分6 6 个月个月X X1 1 年年的,按 1 1 年年算08 年以后假设劳动者的工资高于当地平均工资的3 倍:经济补偿金经济补偿金= =工作年限最高不超工作年限最高不超 1212 年当地上年年度职工工资的年当地上年年度职工工资的 3 3 倍倍4.经济补偿金的支付合法解
39、除或者终止劳动合同用人单位应当在解除或者终止劳动合同的同时向劳动者支付经济补偿的, 在办结工作交接时交付,未未按规定支付支付的,应予以 50%50%以上以上 100%100%以下的加付赔偿金以下的加付赔偿金违法解除违法解除或者终止劳动合同依照劳动合同法规定的经济补偿标准的经济补偿标准的 2 2 倍向倍向劳动者支付赔偿金支付赔偿金,计算年限在用工之日起计算五.特殊的劳动合同1.非全日制用工是指以小时小时计酬为主, 劳动者在同一用人单位每日的工作时间不超过不超过 4 4 个小时个小时, 每周每周累计不超过不超过 2424 个小时个小时建立劳动关系劳动关系,应当订立书面书面劳动合同,但非全日制非全日
40、制用工双方当事人可可订立口头口头协议可以与一个或一个以上一个或一个以上的用人单位订立劳动合同订立劳动合同双方当时人不得约定试用期不得约定试用期任何一方可随时随时通知对方终止用工终止用工,用人单位不用支付经济赔偿金时薪不得低于当地最低时薪不得低于当地最低时薪,可按小时、日或周为结算周期,最长不得超过最长不得超过 1515 天天2.集体合同 VS 劳动合同集体合同劳动合同某一个劳动者与用人单位维护劳动者的个人利益仅涉及合同双方当事人的权利义务仅对合同双方当事人产生约束力签订主体工会工会与用人单位签订目的维护职工整体利益合同内容涉及到劳动关系的方方面面法律效力对用人单位、 工会及其代表的全体职工均产
41、生约束力,集体合同的效力高于集体合同的效力高于劳动劳动合同合同注:集体合同内容通过协商决定,每方至少3 3 人,再确定1 名代表;职工大会时,应有2/32/3以上的职工代表出席3.劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同, 劳务派遣单位与用工单位订立劳务派遣协议,由被派遣劳动者向用工单位给付劳务。 劳动力的雇佣和使用别离劳动力的雇佣和使用别离,是劳务派遣的最显著特征适用范围临时临时性工作岗位-存续时间不超过不超过 6 6 个月个月的岗位辅助辅助性工作岗位-为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位非主营业务岗位替代替代性工作岗位-是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期
42、限内,可以有其他劳动者替代工作替代工作的岗位用人单位的义务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2 2 年年以上的固定期限劳动合同,按月按月支付劳动报酬劳动报酬;在无工作期间无工作期间,按最低工资最低工资按月支付。使用的被派遣数量不被派遣数量不得超过其用工总量超过其用工总量的 10%10%六.劳动争议的解决1.劳动争议的范围因确认劳动关系发生的争议因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议因除名、辞退和辞职、离职发生的争议因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议2.劳动调解目前可受理劳动争议的调解组织企业劳动争议调解委
43、员会依法设立的基层人民调解组织在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织劳动调节程序申请调解协议调解协议书不不履行仲裁仲裁人民法院申请支付令支付令15 5 日内日内未达成协议仲裁3.劳动仲裁协商协商 nono申请调解调解 nono申请仲裁仲裁 nono提起诉讼诉讼劳动仲裁不收费仲裁不收费,劳动合同履行地-实际工作场地,申请时效申请时效 1 1 年年,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起1 1 年内提出年内提出时效的中断中断重新重新算时效的中止中止继续继续算劳动仲裁的基本制度-公开仲裁、仲裁庭制度3 名 or1 名 、回避制度和解仲裁后自行和解达成协议撤回申请和调解裁决前先行调解制作调解书
44、裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见应当计入笔录劳动仲裁的裁决-终局裁决终局裁决追索劳动报酬、医疗费等不超过当地月最低工资标准不超过当地月最低工资标准 1212个月个月金额 -非终局裁决非终局裁决 对裁决不满不满可在收到仲裁裁决书之日起收到仲裁裁决书之日起 1515 日内提起诉讼日内提起诉讼裁决的撤销收到裁决书之日起收到裁决书之日起 3030 日内日内向当地的中级人民法院当地的中级人民法院 :适用法律有误;委员会无管辖权的;违反法定程序;证据伪造;隐瞒证据;索贿受贿10 裁决的执行: 仲裁庭对追索劳动报酬, 医疗费根据当事人的申请, 可以裁决先予执行,移送人民法院执行,劳动者
45、申请先予执行的,可不提供担保4.劳动诉讼申请范围对劳动争议仲裁仲裁委员会不予受理不予受理或者逾期未作出决定的劳动争议的终局裁决不服终局裁决不服的 or 其他情形,收到裁决书裁决书之日起 1515 日内日内终局终局仲裁裁决被人民法院裁定撤销被人民法院裁定撤销的,收到裁决书裁决书之日起 1515 日内日内七.社会保险法律制度1.职工社会保险费的缴纳基本养老养老保险费的缴纳单位单位缴纳一般不得超过企业工资总额的20%20%个人个人缴费本人工资的8%8%缴纳基数,一般为上一年月平均工资上一年月平均工资,假设低于本地工资的低于本地工资的 60%60%,按本地工资的按本地工资的 60%60%;高于本地工资
46、高于本地工资 300%300%的,按本地工资本地工资 300%300%基本医疗医疗保险费单位单位缴费工资总额工资总额的 6%6%左右个人个人缴费本人工资收入工资收入 2%2%个人单位强制性缴费强制性缴费的划入个人医疗账户的部分一般为30%30%左右失业失业保险费城镇企业城镇企业、事业单位事业单位工资总额的工资总额的 2%2%个人个人本人工资本人工资的 1%1%生育生育保险费用人单位按当地人民政府要求提取的比例,但最高不得超过工资总额的0.5%0.5%工伤工伤保险费用人单位按照国家规定缴纳工伤保险待遇分为工伤医疗待遇工伤医疗待遇和伤残待遇伤残待遇。职工因工负伤,首先享受工伤医疗先享受工伤医疗待遇
47、,在停工留薪期间,需要护理的,由单位负责。在伤残评级伤残评级后,停止停工留薪期待遇,开始享受伤残待遇伤残待遇,有工伤保险基金按月支付工伤保险基金按月支付注:用人单位和劳动者共同缴纳:基本养老保险、基本医疗保险、失业保险 Only 用人单位:生育保险、工伤保险各类保险区别缴纳主体缴纳比例基本养老养老保险单单位个人位个人单位:20%20%个人:8%8%基本医医疗疗保险工工伤伤保险失失业业保险单单位个人位个人单位:6%6%个人:2%2%单单位位单单位个人位个人生育生育保险单单位位用人 单 位职工工资总 额 的0.5%0.5%以内无无个人 账户单 位 :工 资 总 额 的差异差异费费率率2%2%,单位
48、和个人比例因地而异比例因地而异无无个人账户无无个人账户划入个人个人账户账户比比例例本人本人缴缴纳纳的部分本人本人缴纳的部分+单单位位缴纳部分的30%30%左右无雇工个体无雇工个体工商户可以缴纳基本养老保险基本医疗保险工商保险失业保险生育保险随本人随本人转转移移,缴费年限累计计算2.其他劳动者的社会保险费的缴纳无雇佣个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费城镇个体工商户 or 灵活就业人员参加职工基本养老保险的基数为上年度在岗职工平均工资,缴费比例为 20%,其中 8%计入个人账户3.基本养老保险享受条件:到达法定退休年龄男60,女 55缴费缴费条件累计缴费满满 1515 年年待遇:基本养老金、丧
49、葬补助金、遗属抚恤金4.基本医疗保险一般为当地职工年平均工资的平均工资的 10%10%左右最高支付限额最高支付限额为当年职工年平均工资的6 6 倍倍左右医疗保险基金不支付的医疗费用:应从工伤保险基金中支付的;应由第三人负担的;应由公共卫生负担的;在境外就医的5.失业保险享受条件失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年满一年的;非因本人意愿中断非因本人意愿中断就业的;已经进行失业登记失业登记,并有求职要求求职要求的失业保险金的领取期限自办理“失业登记”之日起计算,重新就业后再次失业的重新就业后再次失业的,缴费时间重新计算重新计算1 1 年年X5 5 年年 期限最长最长为 1212 个月个月5
50、 5 年年X1010 年年 期限最长最长为 1818 个月个月1010 年年 期限最长为 2424 个月个月失业保险待遇领取失业保险金;领取失业期间的基本医疗保险费;领取失业保险金期间的死亡补助;职业介绍与职业培训补贴停止领取重新就业;应征服兵役;依据境外;享受基本医疗保险待遇;无正当理由6.生育保险待遇生育医疗医疗费用医疗费医疗费+计划生育费计划生育费生育津贴津贴生活生活费不予支付的违规违规;医疗事故医疗事故;非定点非定点医疗机构;应当职工个人负担;婴儿各项费用;超额超额费用;剖剖腹腹;人类辅助生殖术7.社会保险费的征缴登记用人单位应当自成立之日起3030 日内日内向当地社会保险经办机构申请