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1、劳动合同法下,用人单位如何规避用工风险(2014) Four short words sum up what has lifted most successful Four short words sum up what has lifted most successful individuals above the crowd: a little bit more. individuals above the crowd: a little bit more. -author -author -date-date学习目标：学习目标： 掌握掌握中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法精
2、要；精要； 懂得其对用人单位人力资源管理提出了怎样的要求；懂得其对用人单位人力资源管理提出了怎样的要求； 结合实践，熟知用人单位应如何规避用工风险；结合实践，熟知用人单位应如何规避用工风险； 作为劳动者，知道该如何保护自己的合法权益。作为劳动者，知道该如何保护自己的合法权益。主讲内容：主讲内容： 第一部分第一部分 劳动合同法劳动合同法精要解析精要解析 第二部分第二部分 案例讨论案例讨论 第三部分第三部分 总结：用人单位如何有效规避总结：用人单位如何有效规避 用工风险用工风险 第四部分第四部分 总结：劳动者如何保护自己的总结：劳动者如何保护自己的 合法权益合法权益（一）劳动合同书面化（一）劳动合
3、同书面化（五）劳动关系长期化（五）劳动关系长期化（二）试用期严格化（二）试用期严格化（六）竞业限制规范化（六）竞业限制规范化 （八）规章制度两严化（八）规章制度两严化（七）非全日制用工灵活化（七）非全日制用工灵活化（三）劳务派遣规范化（三）劳务派遣规范化（四）解雇保护重点化（四）解雇保护重点化第一部分第一部分 劳动合同法精要解析劳动合同法精要解析（一）劳动合同书面化（一）劳动合同书面化1 1、订立书面化、订立书面化2 2、变更书面化、变更书面化3 3、解除、终止书面化、解除、终止书面化一个月一个月用工之日用工之日支付两倍工资支付两倍工资合法合法视为用人单位视为用人单位与劳动者已订立与劳动者已订
4、立无固定期劳动合同无固定期劳动合同一年一年1 1、订立书面化、订立书面化2、变更书面化、变更书面化有效变更协商一致书面形式有效变更协商一致书面形式( (双方签章双方签章) )3、解除、终止书面化、解除、终止书面化A A 解除、终止时：解除、终止时：书面通知（法律上并非全部必须，书面通知（法律上并非全部必须， 但实务上则书面为上。）但实务上则书面为上。）B B 解除、终止后：解除、终止后：书面证明（用人单位应当自解除或者书面证明（用人单位应当自解除或者 终止劳动合同终止劳动合同时时出具解除或者终止出具解除或者终止 劳动合同的证明，并在劳动合同的证明，并在十五日内十五日内为劳为劳 动者办理档案和社
5、会保险转移手续。）动者办理档案和社会保险转移手续。） 问题： A公司招聘了赵先生为其员工，赵先生公司招聘了赵先生为其员工，赵先生提出不签订劳动合同，提出不签订劳动合同，A公司应如何处理？公司应如何处理？（二）试用期严格化（二）试用期严格化1、严格适用、严格适用2、严格工资、严格工资3、严格解约、严格解约4、严格后果、严格后果1、严格适用、严格适用A A 适用情形：适用情形：不适用试用期的三种情形：不适用试用期的三种情形：a a 劳动合同期限不满三个月的；劳动合同期限不满三个月的；b b 以完成一定工作任务为期限的劳动合同；以完成一定工作任务为期限的劳动合同；c c 试用期包含在劳动合同期限内。
6、劳动合同仅约定试用期试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 B B 适用次数：适用次数： 同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。一次试用期。 c c 适用期限：适用期限：劳动劳动合同合同期限期限三个月三个月一年一年三年三年讨论：讨论：试用期如何延长？试用期如何延长？ 不得超过不得超过1 1个月个月不得超过不得超过2 2个月个月不得超过不得超过6 6个月个月试用期限试用期限2、严格工资、严格工资 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗劳动者在试用期的工资不得低于本单位
7、相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 3、严格解约、严格解约 用人单位用人单位：在试用期中，除在试用期中，除劳动者在试用期间被证明劳动者在试用期间被证明不符合录用条件不符合录用条件以及以及具备具备过错性解除过错性解除和和非过错性解除非过错性解除第一项、第二项第一项、第二项规定的情形规定的情形外，用人单位不得解除劳外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。劳动者说明理由
8、。 劳动者劳动者：劳动者在试用期内：劳动者在试用期内提前三日提前三日通知用人单位，通知用人单位，可以解除劳动合同。可以解除劳动合同。 4、严格后果、严格后果用人单位违法与劳动者约定的试用期：用人单位违法与劳动者约定的试用期：A A 无效，且无效，且B B 由劳动行政部门责令改正，且由劳动行政部门责令改正，且C C 违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。期的期间向劳动者支付赔偿金。 案例：试用期不胜任工作辞退？ 张小姐于张小
9、姐于2010年年6月月24日进入一家小型服装企业日进入一家小型服装企业M公司公司任职开拓专员。合同约定试用期工资为任职开拓专员。合同约定试用期工资为4000元，转正后工资元，转正后工资为为6000元，合同期限为元，合同期限为2年，试用期年，试用期3个月，转正后购买社个月，转正后购买社保。保。8月月24日，经张小姐同意，公司将她从开拓部调往企划日，经张小姐同意，公司将她从开拓部调往企划部任企划专员，口头约定重新试用部任企划专员，口头约定重新试用3个月，但未重签合同。个月，但未重签合同。在这期间，张小姐仍是领取试用期工资，且并未缴纳社保。在这期间，张小姐仍是领取试用期工资，且并未缴纳社保。11月月
10、24日，张小姐主动提交转正申请给企划部聂经理，聂经日，张小姐主动提交转正申请给企划部聂经理，聂经理对张小姐表现不是很满意，但却不知道怎么处理，所以一理对张小姐表现不是很满意，但却不知道怎么处理，所以一直压着此事，并未提交给人力资源部。期间张小姐也催了几直压着此事，并未提交给人力资源部。期间张小姐也催了几次，聂经理都搪塞说交给人力资源部了，正审核中。次，聂经理都搪塞说交给人力资源部了，正审核中。 直到直到2010年年12月底，张小姐终于忍不住了，月底，张小姐终于忍不住了，直接问人力资源部毛经理，毛经理在跟聂经理沟直接问人力资源部毛经理，毛经理在跟聂经理沟通后，聂经理表达了不想用张小姐的意思，毛经
11、通后，聂经理表达了不想用张小姐的意思，毛经理于是跟张小姐沟通。这时矛盾爆发了，张小姐理于是跟张小姐沟通。这时矛盾爆发了，张小姐坚决不愿意离职，而且要求公司补回试用期工资，坚决不愿意离职，而且要求公司补回试用期工资，社保购买等。在多次交涉之后，公司出具了一份社保购买等。在多次交涉之后，公司出具了一份公告以试用期不胜任工作为由辞退了张小姐，张公告以试用期不胜任工作为由辞退了张小姐，张小姐一气之下申请劳动仲裁。小姐一气之下申请劳动仲裁。 问题：问题：（1）如果张小姐经证实不符合录用条件，）如果张小姐经证实不符合录用条件，公司能否以试用期不胜任工作为由辞退了张小姐，公司能否以试用期不胜任工作为由辞退了
12、张小姐，有何法律风险？有何法律风险？（2）案件中，）案件中，A公司的哪些试用期做法违法，公司的哪些试用期做法违法，有何法律风险？有何法律风险？（3）此案中，张小姐可以提出哪些主张？）此案中，张小姐可以提出哪些主张？（4）基于本案，如何管理试用期员工？）基于本案，如何管理试用期员工？（三）劳务派遣规范化（三）劳务派遣规范化1、适用范围、适用范围2、劳动合同、劳动合同3、同工同酬、同工同酬4、连带责任、连带责任5、工会权利、工会权利6、自派再派、自派再派1、适用范围、适用范围 一般在一般在临时性、辅助性或者替代性临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上的工作岗位上实施。实施。 2、劳动合同、劳动合同
13、派遣单位应当与被遣劳动者订立派遣单位应当与被遣劳动者订立二年以上二年以上的的固定固定期限期限劳动合同，按月支付劳动报酬，在无工作期间按劳动合同，按月支付劳动报酬，在无工作期间按照派遣单位所在地区的最低工资标准支付劳动报酬。照派遣单位所在地区的最低工资标准支付劳动报酬。 3、同工同酬、同工同酬 不论身份不论身份4、连带责任、连带责任 派遣单位违法给被遣劳动者造成损害的，由派遣派遣单位违法给被遣劳动者造成损害的，由派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。单位和用工单位承担连带赔偿责任。 不论来处不论来处5、工会权利、工会权利 被遣劳动者有权在派遣单位或者用工单位依法参加被遣劳动者有权在派遣单位或者用工
14、单位依法参加或者组织工会。或者组织工会。 6、自派再派、自派再派 用工单位不得自设劳务派遣单位，向本单位或者所用工单位不得自设劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者，不得将被遣劳动者再派遣到其他用属单位派遣劳动者，不得将被遣劳动者再派遣到其他用人单位。人单位。 回回 顾：顾： 劳务派遣的含义劳务派遣的含义 指劳务派遣单位与接受单位签定指劳务派遣单位与接受单位签定劳务派遣协议劳务派遣协议，由劳，由劳务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作，劳务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作，劳动者和派遣机构从中获得收入的经济活动。动者和派遣机构从中获得收入的经济活动。 劳务派遣单位劳务
15、派遣单位派出劳动者派出劳动者获得服务费获得服务费 被派遣劳动者被派遣劳动者提供劳动提供劳动获得报酬（工资、福利、社保）获得报酬（工资、福利、社保） 接受单位接受单位获得劳务获得劳务支付报酬（工资、福利、社保、服支付报酬（工资、福利、社保、服务费）务费） 被派遣劳动者被派遣劳动者用工单位用工单位劳务派遣单位劳务派遣单位 劳务派遣中派遣机构与接受单位对于受派遣劳动劳务派遣中派遣机构与接受单位对于受派遣劳动者两两之间的关系都是者两两之间的关系都是不完整的劳动关系不完整的劳动关系。 劳务派遣单位与被派遣劳动者劳务派遣单位与被派遣劳动者的关系属于有的关系属于有“关关系系”没劳动的没劳动的形式劳动关系形式
16、劳动关系；接受单位与受派遣劳动；接受单位与受派遣劳动者的关系属于有劳动没者的关系属于有劳动没“关系关系”的的实际劳动关系实际劳动关系。 两种不完整的劳动关系组合在一起的桥梁和纽带两种不完整的劳动关系组合在一起的桥梁和纽带是劳务派遣机构与接受单位的是劳务派遣机构与接受单位的劳务派遣协议劳务派遣协议，该协议，该协议规定派遣单位与接受单位双方的权利义务，使派遣机规定派遣单位与接受单位双方的权利义务，使派遣机构与接受单位建立起构与接受单位建立起民事法律关系民事法律关系。正是这种。正是这种民事关民事关系系将不完整的形式劳动关系和实际劳动关系合并构成将不完整的形式劳动关系和实际劳动关系合并构成组合劳动关系
17、。组合劳动关系。案 例 2009年年3月，田某被月，田某被A公司录取为软件开发工程公司录取为软件开发工程师，入职时，田某与一家劳务派遣公司师，入职时，田某与一家劳务派遣公司（M公司）公司）签签订了劳动合同，被派遣至订了劳动合同，被派遣至A公司工作，同时与公司工作，同时与A公司公司签订了聘用协议。同日，田某被告知，由于签订了聘用协议。同日，田某被告知，由于A公司与公司与B公司签订了软件开发采购合同，公司签订了软件开发采购合同，A公司承担了公司承担了B公司公司的一项软件开发服务，他将与其他几名同事一起被派的一项软件开发服务，他将与其他几名同事一起被派到到B公司提供软件开发服务。在此期间，田某的工资
18、公司提供软件开发服务。在此期间，田某的工资由由A公司直接发放，公司直接发放，B公司每月发放一定的交通及餐公司每月发放一定的交通及餐费补贴。费补贴。2010年年5月，月，A公司与田某签订了培训协议，公司与田某签订了培训协议，约定约定A公司出资为田某提供一项软件开发专业项目的公司出资为田某提供一项软件开发专业项目的培训，培训结束后，田某须为培训，培训结束后，田某须为A公司服务两年。培训公司服务两年。培训结束后，田某还是回到了结束后，田某还是回到了B公司处服务。公司处服务。 2011年年2月，田某向月，田某向B公司提出辞职，并要求公司提出辞职，并要求B公司支付其在职期间未足额支付的加班费，田某提公司
19、支付其在职期间未足额支付的加班费，田某提供了供了B公司项目经理确认的相关加班记录，公司项目经理确认的相关加班记录，B公司认公司认为，田某不属于公司的员工，工资也不是为，田某不属于公司的员工，工资也不是B公司发公司发放，加班费应当向其雇主追讨。田某则认为，其实放，加班费应当向其雇主追讨。田某则认为，其实际为际为B公司提供服务，与公司提供服务，与B公司形成事实劳动关系，公司形成事实劳动关系，加班单也是加班单也是B公司项目经理签的，公司项目经理签的，B公司又发放交通公司又发放交通和餐费补贴，所以和餐费补贴，所以B公司有责任支付加班费。后田公司有责任支付加班费。后田某与某与B公司协商未果，公司协商未果
20、，B公司将田某的辞职申请通知公司将田某的辞职申请通知了了A公司，公司，30日后田某离职。日后田某离职。2011年年3月份，田某以月份，田某以A公司、公司、B公司为共同被申请人，向仲裁委员会申请公司为共同被申请人，向仲裁委员会申请仲裁，后因仲裁委员会在六十日内未裁决，田某直仲裁，后因仲裁委员会在六十日内未裁决，田某直接诉至法院。接诉至法院。案例讨论：案例讨论： 1、请指出该案例中劳务派遣的三方主体。、请指出该案例中劳务派遣的三方主体。 2、A公司和公司和B公司是哪种关系？公司是哪种关系？ 3、此案应如何仲裁？、此案应如何仲裁？注意区分劳务派遣与劳务外包：注意区分劳务派遣与劳务外包： 1）合同合同
21、 2）人员人员 3）管理管理 4）工资福利工资福利 劳务派遣协议的签订技巧劳务派遣协议的签订技巧1 1、明确约定派遣机构及时签订劳动合同的义务，防范、明确约定派遣机构及时签订劳动合同的义务，防范派遣服务机构不与派遣员工签订劳动合同的风险。在派遣服务机构不与派遣员工签订劳动合同的风险。在实际操作中用工企业应在接受被派遣劳动者时，就注实际操作中用工企业应在接受被派遣劳动者时，就注意查证其与劳务派遣服务机构签订的劳动合同，有签意查证其与劳务派遣服务机构签订的劳动合同，有签订劳动合同的才可接受。建议要求派遣服务机机构与订劳动合同的才可接受。建议要求派遣服务机机构与派遣员工签订劳动合同后提供一份给用工企
22、业备案。派遣员工签订劳动合同后提供一份给用工企业备案。2 2、明确约定工伤事故、劳动纠纷如何处理，费用如何、明确约定工伤事故、劳动纠纷如何处理，费用如何分担。尤其是应当约定，派遣员工工伤事故用工伤保分担。尤其是应当约定，派遣员工工伤事故用工伤保险支付后的不足费用，双方采取何种比例的费用分担险支付后的不足费用，双方采取何种比例的费用分担模式。模式。3 3、明确约定派遣服务机构承担其没有依法缴纳社会保、明确约定派遣服务机构承担其没有依法缴纳社会保险的法律责任，防止派遣服务机构不交、漏缴社会保险的法律责任，防止派遣服务机构不交、漏缴社会保险费。险费。 4 4、明确约定派遣服务机构发放工资的日期，并、
23、明确约定派遣服务机构发放工资的日期，并规定未经用工单位同意，派遣服务机构不得以任规定未经用工单位同意，派遣服务机构不得以任何名目拖欠、克扣派遣员工的工资。何名目拖欠、克扣派遣员工的工资。5 5、明确约定派遣服务机构违约应承担所有损失、明确约定派遣服务机构违约应承担所有损失且用工单位有权解约。且用工单位有权解约。6 6、明确约定派遣员工应当遵守用工单位的规章、明确约定派遣员工应当遵守用工单位的规章制度，接受用工单位的管理。制度，接受用工单位的管理。7 7、明确约定在哪些情形下可以退回派遣员工，、明确约定在哪些情形下可以退回派遣员工，y y以及经济补偿金的具体分担比例。以及经济补偿金的具体分担比例
24、。（四）解雇保护重点化（四）解雇保护重点化1、过错性解除合同、过错性解除合同2、非过错性解除合同、非过错性解除合同3、裁减人员、裁减人员4、违法解雇的法律后果、违法解雇的法律后果1、过错性解除合同、过错性解除合同A A 解除理由：解除理由：a a 劳动者严重违反用人单位规章制度的。劳动者严重违反用人单位规章制度的。b b 劳动者严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。劳动者严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。c c 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的 工作任务造成严重影响，工作任务造成严重影响，或者或者经用人
25、单位提出，拒不改正的。经用人单位提出，拒不改正的。 d d 因劳动者以欺诈、胁迫或者乘人之危的手段，使用人单位在违背因劳动者以欺诈、胁迫或者乘人之危的手段，使用人单位在违背 真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效无效的的。e e 被依法追究刑事责任的。被依法追究刑事责任的。 B B 解除程序：解除程序：a a 通知程序通知程序: : 无需提前通知。无需提前通知。b b 工会程序：工会程序：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。工会认为不适当的，有权提出意见。用人单位应当研知工会。
26、工会认为不适当的，有权提出意见。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 2、非过错性解除合同、非过错性解除合同A A 解除理由：解除理由：a a 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； b b 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；胜任工作的； c c 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动劳
27、动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。同内容达成协议的。 基本同原规定基本同原规定，即：，即：B B 解除程序：解除程序：a a 通知程序：通知程序： 提前提前3030日书面通知劳动者本人日书面通知劳动者本人或或 者者额外支付一个月工资。额外支付一个月工资。 b b 工会程序：工会程序：同同“过错性解除合同过错性解除合同”C C 解除限制：解除限制：a a 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康
28、检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； b b 在在本单位本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；劳动能力的； c c 患病或者负伤，在规定的医疗期内的；患病或者负伤，在规定的医疗期内的； d d 女职工在孕期、产期、哺乳期的；女职工在孕期、产期、哺乳期的； e e 在本单位连续工作满在本单位连续工作满十五十五年，且距法定退休年龄不足年，且距法定退休年龄不足五五年的；年的； f f 法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。 以下情形不适用非过错性解除
29、：以下情形不适用非过错性解除：3、裁减人员、裁减人员A A 裁减界定：裁减界定： 裁减人员二十人以上裁减人员二十人以上或者或者裁减裁减不足二十人但占企业职工总数百分不足二十人但占企业职工总数百分之十以上。之十以上。 B B 裁减理由：裁减理由： a a 依照企业破产法规定进行重整的；依照企业破产法规定进行重整的； b b 生产经营发生严重困难的；生产经营发生严重困难的； c c 企业企业转产转产、重大技术革新重大技术革新或者或者经营方式调整经营方式调整，经变更劳动经变更劳动合同后合同后，仍需裁减人员的；，仍需裁减人员的； d d 其他因劳动合同订立时所依据的客观其他因劳动合同订立时所依据的客观
30、经济经济情况发生重大变情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。化，致使劳动合同无法履行的。 C C 裁减程序：裁减程序： 用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员。报告，可以裁减人员。问题：问题：是否需要得到工会同意？是否需要得到工会同意？ D D 裁减保护：裁减保护： a a 裁减限制裁减限制: : 同同“非过错性解除合同非过错性解除合同” b b 优先留用：优先留用：裁减人员时，应当优先留用下列劳动者：裁减人员时
31、，应当优先留用下列劳动者： （1 1）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （2 2）订立无固定期限劳动合同的；）订立无固定期限劳动合同的； （3 3）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未 成年人的。成年人的。 C C 优先录用：优先录用：用人单位在六个月内重新招用人员的，应当通知用人单位在六个月内重新招用人员的，应当通知 被裁减人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。被裁减人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 4、违法解雇的法律后果、违法解雇的法律后果A A 继续履行劳动合同，或者继续
32、履行劳动合同，或者B B 支付双倍经济补偿。支付双倍经济补偿。注意：注意：支付双倍经济补偿的条件？支付双倍经济补偿的条件？ （劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合（劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的）同已经不能继续履行的） 案例：经理认为员工不胜任工作就能案例：经理认为员工不胜任工作就能将其辞退？将其辞退？ 2008年9月11日，老赵进入江苏某制造有限公司（以下简称制造公司）工作，岗位为电工，主要负责设备检修、电路排线等工作。双方签订了一份为期两年的劳动合同，同时约定老赵每月工资为2200元，工作期间老赵应当服从上级领导的安排，认真及时地完成分配给他的工作任务。 20
33、09年年11月月6日，制造公司由于搬迁至新址，日，制造公司由于搬迁至新址，经理安排老赵负责新厂房的电路排线工作，但并经理安排老赵负责新厂房的电路排线工作，但并未指定完工期限。未指定完工期限。2009年年11月月9日，经理要求老日，经理要求老赵在赵在3天之内必须完成该工作，而老赵则向经理天之内必须完成该工作，而老赵则向经理提出现在公司里只有自己一个电工，如此大的工提出现在公司里只有自己一个电工，如此大的工作量仅凭一人之力至少要作量仅凭一人之力至少要10天以上才能完成，经天以上才能完成，经理不仅不予理睬反而变本加厉要求老赵当天就要理不仅不予理睬反而变本加厉要求老赵当天就要完成，如果做不完就走人。第
34、二天，由于老赵未完成，如果做不完就走人。第二天，由于老赵未完成分配的工作，经理口头通知由于其不服从上完成分配的工作，经理口头通知由于其不服从上级安排而且未及时完成工作任务，因此公司决定级安排而且未及时完成工作任务，因此公司决定辞退老赵，并要求他立即到相关部门办理离职交辞退老赵，并要求他立即到相关部门办理离职交接手续。接手续。 接到通知后的老赵手足无措，一片茫然，在接到通知后的老赵手足无措，一片茫然，在朋友的建议下老赵申请了劳动仲裁。开庭审理过朋友的建议下老赵申请了劳动仲裁。开庭审理过程中，制造公司提出老赵上班期间经常游手好闲程中，制造公司提出老赵上班期间经常游手好闲不认真工作，而且平时就差错百
35、出，这次又不服不认真工作，而且平时就差错百出，这次又不服从安排未及时完成工作任务，属于不胜任工作的从安排未及时完成工作任务，属于不胜任工作的行为，所以公司才决定与其解除劳动关系，但是行为，所以公司才决定与其解除劳动关系，但是就上述事实制造公司并未提供任何书面证据。面就上述事实制造公司并未提供任何书面证据。面对公司的指责老赵称对方是无事生非，希望劳动对公司的指责老赵称对方是无事生非，希望劳动仲裁委能公正判决。仲裁委能公正判决。 讨讨 论论 1、公司与老赵解除劳动合同是否合、公司与老赵解除劳动合同是否合法？法？2、公司如何避免违法、公司如何避免违法“提前解除劳提前解除劳动合同动合同”？3、基于此案
36、，用人单位如何做好不、基于此案，用人单位如何做好不胜任员工的工作？胜任员工的工作？ （五）劳动关系长期化（五）劳动关系长期化无固定期劳动合同！无固定期劳动合同！无固定期劳动合同无固定期劳动合同A A 应当签订的三种情形：应当签订的三种情形： 有下列情形之一，劳动者有下列情形之一，劳动者提出或者同意提出或者同意续订、订立劳动续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：无固定期限劳动合同： 问题：问题：用人单位有选择权吗？用人单位有选择权吗？无固定期劳动合同无固定期劳动合同 （一）劳动者在该用人单位连续工
37、作满（一）劳动者在该用人单位连续工作满十十年的；年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十十年且年且距法定退休年龄不足距法定退休年龄不足十十年的；年的； （三）连续订立二次（三）连续订立二次固定期限固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条（三十九条（过错性解除过错性解除）和第四十条（）和第四十条（非过错性解除第一项、第非过错性解除第一项、第二项二项）规定的情形，续订劳动合同的。）规定的情形，续订劳动合
38、同的。 B B 应签未订的法律后果：应签未订的法律后果：拿钱了事？拿钱了事？N N （无法律依据，除非双方协商。）（无法律依据，除非双方协商。）强扭的瓜？强扭的瓜？Y Y （用人单位违反本法规定不与劳动者订立无用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付起向劳动者每月支付二倍二倍的工资。的工资。 ） 问题： 根据根据劳动合同法劳动合同法的要求，的要求，A公司陆续与符公司陆续与符合条件的员工签订了无固定期限劳动合同。到目前合条件的员工签订了无固定期限劳动合同。到目前为止，公司已与为止
39、，公司已与60%左右的员工签订了无固定期限左右的员工签订了无固定期限劳动合同。作为公司人力资源部经理，你深感压力劳动合同。作为公司人力资源部经理，你深感压力重大，担心签订了无固定期限劳动合同的员工会以重大，担心签订了无固定期限劳动合同的员工会以此为保护伞，在不久的将来会使公司失去活力，没此为保护伞，在不久的将来会使公司失去活力，没有了激情。而且对员工的管理难度和风险也会大大有了激情。而且对员工的管理难度和风险也会大大增加。你觉得有必要做些什么。增加。你觉得有必要做些什么。 做些什么呢？做些什么呢？（六）竞业限制规范化（六）竞业限制规范化1、适用人员、适用人员2、适用范围、地域、期限、适用范围、
40、地域、期限3、经济补偿、经济补偿4、违约责任、违约责任1、适用人员、适用人员限于：高级管理人员、限于：高级管理人员、 高级技术人员、高级技术人员、 其他知悉用人单位商业秘密的人员其他知悉用人单位商业秘密的人员。 2、适用范围、地域、期限、适用范围、地域、期限由双方约定（其中期限不得超过二年）由双方约定（其中期限不得超过二年） 3、经济补偿、经济补偿A A 支付标准：支付标准： 由双方约定（无法定标准）由双方约定（无法定标准）B B 支付时间：支付时间： 解除或终止劳动合同解除或终止劳动合同后后C C 支付方式：支付方式： 在竞业限制期限内在竞业限制期限内按月按月支付支付 4、违约责任、违约责任
41、A A 违约金：违约金： 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。用人单位支付违约金。 B B 赔偿金：赔偿金： 劳动者违反竞业限制约定，对用人单位造成劳动者违反竞业限制约定，对用人单位造成 经济损失的，应当承担赔偿责任。经济损失的，应当承担赔偿责任。 5、解除、解除法律未有规定，尚待今后明确。法律未有规定，尚待今后明确。（七）非全日制用工灵活化（七）非全日制用工灵活化1、劳动报酬、劳动报酬2、工作时间、工作时间3、用人单位、用人单位4、劳动合同、劳动合同1、劳动报酬、劳动报酬A A 计酬：计酬：以小时计酬为主。以小时计酬为主。 B
42、B 结酬：结酬：结酬周期最长不得超过结酬周期最长不得超过1515日。日。 2、工作时间、工作时间 在同一用人单位一般平均每日工作时间在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过不超过四小时四小时，每周工作时间累计不超过，每周工作时间累计不超过二二十四小时。十四小时。3、用人单位、用人单位可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。同的履行。 4、劳动合同、劳动合同A A 形式：形式：可以订立口头协议。可以订立口头协议。B B 试用期：试用期：不得约定试用期。
43、不得约定试用期。C C 终止：终止：双方当事人任何一方均可随时通知对方终止用工。双方当事人任何一方均可随时通知对方终止用工。D D 补偿：补偿：终止用工不支付经济补偿。终止用工不支付经济补偿。讨论： 非全日制用工与全日制用工的区别有非全日制用工与全日制用工的区别有哪些？哪些？（八）规章制度两严化（八）规章制度两严化1、规章制度种类、规章制度种类2、内容严格合法化、内容严格合法化3、程序严格民主化、程序严格民主化4、告示程序、告示程序1、规章制度种类、规章制度种类涉及劳动者切身利益的规章制度共八类：涉及劳动者切身利益的规章制度共八类：A A 劳动报酬、劳动报酬、B B 工作时间、工作时间、C C
44、 休息休假、休息休假、D D 劳动安全卫生、劳动安全卫生、E E 保险福利、保险福利、F F 职工培训、职工培训、G G 劳动纪律、劳动纪律、H H 劳动定额管理。劳动定额管理。2、内容严格合法化、内容严格合法化 内容违法的严重后果：内容违法的严重后果： A A 违法的内容无效。违法的内容无效。 B B 由劳动行政部门责令改正，给予警告。由劳动行政部门责令改正，给予警告。 C C 损害劳动者权益的，劳动者可以随时通知解除劳动合同，损害劳动者权益的，劳动者可以随时通知解除劳动合同， 并要求经济补偿。并要求经济补偿。 D D 对劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。对劳动者造成损害的，用人单
45、位应当承担赔偿责任。 注意：注意：何谓何谓“违法违法”？是指：用人单位的规章制度违反是指：用人单位的规章制度违反法律、法规法律、法规的规定。的规定。讨论：讨论：如何确保规章制度合法化？如何确保规章制度合法化？3、程序严格民主化、程序严格民主化 制定、修改时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，制定、修改时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商平等协商确定。确定。问题：问题：A A 企业一定要成立工会吗？企业一定要成立工会吗？B B 职工代表如何产生？职工代表如何产生？C C 新法实施前的规章制度也要走此程序？新法实施前
46、的规章制度也要走此程序？ 4、告示程序、告示程序此八类规章制度，应当公示，或者告知劳动者。此八类规章制度，应当公示，或者告知劳动者。实务如何操作？实务如何操作？讨论：讨论：案例：案例：“同工同工”可以可以“不同酬不同酬”？ 2007大学毕业后，王明和李青同大学毕业后，王明和李青同时进入一家科技公司。当时王明是与时进入一家科技公司。当时王明是与科技公司签订的劳动合同，李青则是科技公司签订的劳动合同，李青则是被自己所在公司派遣到科技公司的。被自己所在公司派遣到科技公司的。进入公司后，主管明确告诉二人不许进入公司后，主管明确告诉二人不许向同事们打听工资数额，要做到工资向同事们打听工资数额，要做到工资
47、保密，否则立即解除劳动合同。保密，否则立即解除劳动合同。 2009年年6月，王明和李青一起去广州出差，二月，王明和李青一起去广州出差，二人在互相聊天的过程中，李青得知王明的基本工资人在互相聊天的过程中，李青得知王明的基本工资是是2500元，而自己却只有元，而自己却只有2000元。李青认为自己元。李青认为自己与王明做的是一样的工作，工作量也是相同，为什与王明做的是一样的工作，工作量也是相同，为什么自己会比他少么自己会比他少500？于是李青找公司财务人员问？于是李青找公司财务人员问问清楚，财务部答复说李青是与下属公司签订的合问清楚，财务部答复说李青是与下属公司签订的合同，属于劳务工，工资与王明不一
48、样是正常的。同，属于劳务工，工资与王明不一样是正常的。2天后李青收到了公司发来的解除劳动合同的通知。天后李青收到了公司发来的解除劳动合同的通知。主管说由于李青打听员工工资，违法了公司规定，主管说由于李青打听员工工资，违法了公司规定，所以与其解除劳动合同，但会按法律规定支付经济所以与其解除劳动合同，但会按法律规定支付经济补偿金。郁闷的李青不同意公司的做法，于是向劳补偿金。郁闷的李青不同意公司的做法，于是向劳动仲裁提出了申诉，请求若要解除合同，公司必须动仲裁提出了申诉，请求若要解除合同，公司必须补齐补齐2年来每月相差的年来每月相差的500元的工资。元的工资。 讨论：讨论： 李青能否得到支持？李青能
49、否得到支持？ 案例：用工单位能否随意将劳动者案例：用工单位能否随意将劳动者退回至派遣公司？退回至派遣公司？ 王某与上海某知名派遣公司于王某与上海某知名派遣公司于2001年签订年签订了无固定期限劳动合同，被派遣至某外资工程公了无固定期限劳动合同，被派遣至某外资工程公司，担任工程师，工作地点在上海本部，月工资司，担任工程师，工作地点在上海本部，月工资两万，且约定王某的派遣期限为无固定期限的派两万，且约定王某的派遣期限为无固定期限的派遣。遣。2009年年2月底，该公司欲将王某再派到广州月底，该公司欲将王某再派到广州的一客户处的工程项目上，由于王某家中有病人的一客户处的工程项目上，由于王某家中有病人需
50、要照顾，无法长期到外地工作，与外资公司协需要照顾，无法长期到外地工作，与外资公司协商希望能以出差的形式进行工作，遭到公司拒绝，商希望能以出差的形式进行工作，遭到公司拒绝，外资公司因此也未将王某派遣成功。外资公司因此也未将王某派遣成功。 2009年年3月月6日，这家外资公司遂以客观情日，这家外资公司遂以客观情况发生重大变化为由，将王某退回至派遣公司，况发生重大变化为由，将王某退回至派遣公司，但退回后派遣公司未向王某支付任何劳动报酬。但退回后派遣公司未向王某支付任何劳动报酬。王某遂于王某遂于2009年年8月月4日向企业所在地的劳动争日向企业所在地的劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求恢复工程师的议