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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 合同审查看法书 范例致： * 公司自：河南律师事务所贵公司 2022 年 8 月 26 日所发施工劳务承包合同 （以下简称 劳务合同 ）已于当日收悉,收悉后本所指派* 、* 律师对该合同进行了仔细审慎的审查,现依据律师行业公认的业务标准、 道德规范和勤奋尽责精神, 本着独立、 客观、 公正的原就 , 依据本法律看法书出具日以前已经发生或存在的事实和我国现行法律、法规和规范性文件的规定 , 出具如下法律看法：一、出具本合同审查看法书的主要法律依据中华人民共和国合同法、建设工程质量治理条例、建设工程安全生产治理条例、建筑业企业资质治理规定 、中华人
2、民共和国大路法、中华人民共和国大路建设市场治理办法、中华人民共和国大路建设监督治理方法、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明；二、合同审查的主要内容合同主体是否适格、合同内容是否合法有效、意思表示是否真实、合法权益是否得到充分保护、合同的形式是否合法、完备等；三、合同审查遵循的基本原就（一）合法性原就包括合同主体、 内容和形式的合法性,即：合同的当事人必需具备与签订合同相应的民事权利才能和民事行为才能；合同商定的具体内容不违反法律、法规的强制性规定；合同订立的形式符合法律、法规的要求；（二）真实性原就即合同是当事人真实意思的表示,非为合同一方欺诈、胁迫、合同当事人恶意
3、串通所为；（三）完备性原就乘人之危、 重大误会下所为或依据合同的性质,确定合同条款有无遗漏,各条款内容是否具体、明确、切实可行；防止因 合同条款不全和过于简洁、抽象、原就,给履行带来困难,为纠纷埋下隐患；（四）规范性原就审查合同的文字是否规范,确定合同中是否存在前后意思冲突、词义模糊不清及简洁引起误解、产生歧义的语词,确保合同的文字表述精确无误；（五）公正原就 合同当事人应当遵循公正的原就确定各方的权益义务、衡平合同当事人之间的权益；四、本合同存在的主要问题及法律依据（一）本合同属建设工程施工合同中的建设工程分包合同,而非“ 劳务承包合同”；第一条规最高人民法院关于经济合同的名称与内容不一样时
4、如何确定管辖权问题的批复定：当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称, 但合同商定的权益义务内容与名称不一样的, 应当以该合同商定的权益义务内容确定合同的性质,从而确定合同的履行地和法院的管辖权；因此结合送审劳务合同中的内容（特别是包工包料的承包方式）来看,其应属建设工程分包合同,而非“ 劳务作业分包合同”；劳务作业分包, 指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作名师归纳总结 业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动,劳务分包是以供应劳务为目的的分包,第 1 页,共 4 页它是承包人内部劳务清包（即包人工）的一种形式；工程的劳务作业分包,无需经过发包人或总承包
5、人的同意；业主不得指定劳务作业承包人,劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人；具体说来建设工程分包与劳务分包的区分主要包括：- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 1、工程分包人是取得总包工程中的一部分非主体工程；工程劳务分包人是取得工程中的劳 务,供应劳动力；2、工程分包单位以自己的劳动力、设备、原材料、治理等独立完成分包工程；劳务分包人供应的劳务即劳动力要和承包人的机具设备、原材料结合, 承包单位供应技术和治理,共同完成建设工程；3、承包单位进行分包工程,需经过业主的同意；承包单位进行劳务分包不需要业主同意；4、工程分包要对分包工程进行
6、施工中的治理,工程承包人对分包人的治理是和谐上的治理,基本上不干涉分包人的内部事务,承包人收取分包人的治理费；工程劳务分包人供应的劳动,是工程承包人建设内容的一部分,属于工程承包人的内部劳动,工程承包人要对劳务分包人供应的劳动力进行直接治理,但不能收取治理费；5、工程分包人向工程承包人结算的是工程价款；劳务分包人向工程承包人结算的是工费,是按日的单价和工日的总数量进行结算的；（二）乙方是否具备分包主体资质不明确、本工程是否遵守分包要求以及是否履行了有关程序不明确；大路建设市场治理方法第三十八条规定：“ 施工单位可以将非关键性工程或者适合专业化队伍施工的部分工程分包给具有相应资质的单位,并对分包
7、工程负连带责任；答应分包的工程范畴应当在招标文件中规定,分包的工程不得超过总工程量的30%；分包工程不得再次分包, 严禁转包；任何单位和个人不得违反规定指定分包、指定选购或者分割工程；项目法人和监理单位应当加强对施工单位工程分包的治理,工程师审查,并报项目法人同意；”工程分包方案和全部分包协议须报监理第三十九条规定： “ 施工单位可以直接招用农夫工或者将劳务作业发包给具有劳务分包资质的劳务分包人； 施工单位招用农夫工的,应当依法签订劳动合同,并将劳动合同报项目监理工程师和项目法人备案；施工单位和劳务分包人应当依据合同按时支付劳务工资,落实各项劳动爱护措施, 确保农夫工安全； 劳务分包人应当接受
8、施工单位的治理,依据技术规范要求进行劳务作业；劳务分包人不得将其分包的劳务作业再次分包；”从以上两条规定可以得知：1、无论是部分工程分包,仍是仅将劳务作业分包,对分包方资质上均有严格规定,因此应仔细审查乙方的相关资质；假如的确出于成本考虑即使明确知道合作方无资质,也要求其必须挂靠一个由有资质的单位并供应有关资质证书（复印件加盖印章）来签订合同, 可以将实际施工负责人在合同中指定为为本合同中的乙方项目负责人并全权负责乙方分包事物（必要时要求其所挂靠的有资质的单位为其出具有关其任职或权限证明由我方预先储存）,以利用合同法中规定的表见代理来证明合同的有效和我方在合同签订、履行中的无过错；合同法 第四
9、十九条规定： 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同, 相对人有理由信任行为人有代理权的,该代理行为有效；第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效；2、法律对施工单位对外分包的工程有限制性（包括工程范畴和工程量）；工程分包方案和分包协议也应履行肯定的审查和同意程序；（三）安全生产方面风险规避不够名师归纳总结 建设工程安全生产治理条例其次十四条规定：“ 建设工程实行施工总承包的,由总承包第 2 页,共 4 页单位对施工现场的安全生产负总责；总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工
10、；总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的,分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务； 总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任；分包单位应当听从总承包单位的安全生产治理,分包单位不听从治理导致生产安全事故的,由分包单位承担主- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 要责任” ；因此在分包合同中商定因分包单位缘由导致生产安全事故由分包单位承担全部责任,总承包单位不承担责任的条款是没有法律依据的；即使分包单位承担了主要责任,但这也只是双方之间内部追偿时的一种责任划分,对外就要始终承担连带责任；为了规避在施工过程中显现安全责任风险,建议贵单位除
11、在分包合同中进一步明确双方的责任及义务和在施工过程中,加强安全施工治理外,仍应考虑交纳工程一切险和第三者责任险,具体操作可以在合同中约定分包方自愿承担该部分保险费用而有我方统一为相关人员办理；建设工程安全生产治理条例第三十八条规定：施工单位应当为施工现场从事危急作业的人员办理意外损害保险；意外损害保险费由施工单位支付；实行施工总承包的,由总承包单位支付意外损害保险费；意外损害保险期限自建设工程开工之日起至竣工验收合格止；（四）缺乏履约保证金和工程质量保证金条款建设工程质量治理条例其次十七条规定：“ 总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的,分包单位应当依据分包合同的商定对其分包工程的质量向总承
12、包单位负责,总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任”；建设工程质量保证金治理暂行方法第七条规定： 全部或者部分使用政府投资的建设项目,按工程价款结算总额 5左右的比例预留保证金；社会投资项目采纳预留保证金方式的,预留保证金的比例可参照执行；在建设工程分包中分包方往往存在因条件所限无法履行商定义务的情形,因此规定分包方缴付肯定数额的履约保证金可以促其履行商定义务；同时依据上述规定,总承包单位对分包工程的质量负有不行推卸的法定义务,为了防止分包方因质量问题给总承包方造成的缺失,同时保证对此缺失能够准时得以补偿,建议贵公司在承包合同中增加工程质量保证金条款；同时双方可以在承包合同中商定保证
13、金返仍时间、方式、保证期间等；（五）监督分包方支付工人工资方面措施不力建设领域农夫工工资支付治理暂行方法第九条规定：业工资支付进行监督,督促其依法支付农夫工工资”“ 工程总承包企业应对劳务分包企；第十条规定：业主或工程总承包企业未按合同商定与建设工程承包企业结清工程款,致使建设工程承包企业拖欠农夫工工资的,由业主或工程总承包企业先行垫付农夫工被拖欠的工资,先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限；第十二条规定：“ 工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否就应承担清偿拖欠工资连带责任”；因此我方作为总承包企业应第一审查分包方是否具备用工主体资格,以免承担连带责
14、任；同时在履行合同过程中,应尽职监督承包企业农夫工工资支付情形,具体操作可以在合同中约定：“ 乙方自愿托付甲方依据乙方农夫工人数和工资发放时间代为发放工资,所发工资款相应折抵工程款, 所发工资总额以未结清的工程款为限”核对无误后的农夫工工资支付清单复印件”；（六）违约责任规定不具体或商定 “ 乙方应定期照实向甲方报送中华人民共和国合同法第一百零七条规定：“ 当事人一方不能履行合同义务或履行合同义务不符合商定的,应当承担连续履行、实行补救措施或赔偿缺失等违约责任”；第一百一十四条第一款规定： “ 当事人可以商定一方违约时应当依据违约情形向对方支付肯定数额的违约金,也可以商定因违约产生的缺失赔偿额
15、的运算方法；”依据以上规定, 为了很好的爱护当事人的合同权益,为了明确双方当事人违约责任,为了保障一方违反合同商定的情形下能够准时挽回缺失,责任,同时也区分商定违约金的运算方式或方法；建议贵公司在承包合同中列明双方违约的（七）缺乏图纸、双方代表的职责、进度方案、延期开工、暂停施工、工期延误、工期提 前、工程验收以及合同生效时间的商定；名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 4 页精选学习资料 - - - - - - - - - 五、本合同的审查修改看法基于以上分析, 我们认为贵公司送审合同需要作较大修改与完善,同时考虑到该合同原为濮阳市清丰县纸房乡豪大工程队拟定,贵公司重新行文
16、拟定（详见附件）六、需要说明的几个问题为促成签约, 我们特在遵循原行文格式的基础上为（一）合同的起草是一项系统工程,是一门独立的学科,有其自身的规律和原就,必需符合民法说明学和合同说明学的一般原理；我们的上述修改仅是在贵司使用合同版本基础上的微调, 与原合同相比较对贵司权益的爱护更为合理和完善；需要强调的是, 修改后的合同与我们直接起草的合同仍旧有肯定的差距；（二） 依据贵司介绍的情形来看,我们认为贵司应当建立相应的标准合同版本,以便利执行并抵挡法律风险；在合同的签订中应当建立合理和高效的合同评审制度,全部合同的签订必需经专业律师的审查,重要合同的签订必需由专业律师参与谈判；在合同履行过程中应当建立完整的和独立的合同履行档案,严格和适当地执行合同条款,并妥当保管和完善合同履行的相关证据；七、声明与保留本合同审查看法书依据送审人供应的材料从专业角度发表我们的看法和看法,在不能排除有关材料的局限性的情形下,我们的判定和看法也可能存在相应的局限性；因此, 特别指出：以上看法,仅供参考,托付人对本合同审查看法书的结论有独立判定之权益；未经本律师事务所及经办律师书面许可,并不得作为证据使用；二 八年八月二十八日本合同审查看法书 不得向任何第三人出示,名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 4 页