知识产权考试总结 .docx

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1、精品名师归纳总结1 评判我国的职务创造制度答：职务创造制度,就是规定关于职务创造及其专利权归属等相关方面问题的制度。主要涉及到了两个方面,一个是职务创造的概念及其认定,另一个是职务创造制造专利权的归属。下面就主要从这两个方面来论述我国职务创造制度。一、我国职务创造制造我国专利法实施细就第 10 条规定,具备以下情形之一的,视为执行本单位的任务：1 ）在本职工作中作出的创造制造。如负责讨论开发照明工具的工程师作出了一种新型的电灯。2 ）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的创造制造。这主要是指依据单位的要求,工作人员所承担的短期或暂时的职务所作出的创造制造。3 ）退职、退休或者调动工作后一年

2、内作出的,与其原单位承担的本职工作或者安排的任务有关的创造制造。二、我国职务创造制造的专利权归属职务创造制造申请专利的权益属于该单位。 申请被批准后, 该单位为专利权人”。第 6 条第 3 款规定,“利用本单位的物质技术条件所完成的创造制造,单位与创造人或者设计人订有合同,对申请专利的归属作出商定的,从其商定”。第16 条规定“被授予专利权的单位应当对职务创造制造的创造人或者设计人赐予嘉奖。创造制造专利实施后, 依据其推广应用的范畴和取得的经济效益,赐予创造人或者设计人合理的酬劳。依据我国专利法的规定,我国在解决职务创造制造专利权归属问题上的三大原就 :（1） ）专利权属于创造人或设计人所在的

3、单位（2） ）商定原就（3） ）创造人或者设计人的权益三、我国职务创造制度存在的主要问题1. 职务创造成果归属认定易产生分歧2. 关于创造人离职后一年内作出的职务创造的规定存在缺陷3. 职务创造和非职务创造的分类不尽合理由以上我国职务创造制度存在的主要问题可以看出,一方面在我国, 不仅职务创造专利归雇主全部, 而且职务创造的范畴太宽, 限制了科技人员的研发积极性和敏捷性。 另一方面如创造人所完成的创造制造是在退职、退休或者调动工作后不到一年的时间内作出的, 在自己离职一年以后再提出专利申请,或者直接将创造成果授意给第三人申请专利。 创造人也可能会在肯定时间内多次转职, 以上情形按现行法是难以确

4、定创造制造的归属的。因此可能对企业的投资是不利的。 所以需要对现有的职务创造制度进行改革。可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结2 阐述学问产权的性质答：学问产权是一种新型的民事权益,学问产权是在传统物权、债权、人身权基础上进展起来的一种新型民事权益, 与传统民事权益相比, 有很多突出的特点。是一种有别于财产全部权的无形财产权。 权益客体的非物质性是学问产权区分于财产全部权的本质特性。学问产权的客体即学问产品是一种没有形体的精神财富,客体的非物质性是学问产权的本质属性所在。学问产权的特点1 专有性。专有性即学问产权所具有的排他性和肯定性,其专有性表现：第一,学问产权为权益人所独占,

5、权益人垄断这种专有权益并受到严格爱护, 其次,对同一项学问产品, 不答应有两个或两个以上同一属性的学问产权并存。 第三,学问产权的排他性就主要是排斥非专有人对学问产品进行不法仿制、 假冒或剽窃。第四,学问产权的独占性是相对的。2 的域性。的域性是学问产权所具有的另一种重要的特点,所谓的域性,是指依据一国或的区的学问产权法所取得的学问产权的效力只限于本国境内, 不具有域外效力。学问产权的这一特点有别于有形财产权。3 学问产权的时间性。时间性是学问产权异于物权的又一个重要的特点。时间性是指学问产权仅在法律规定的期限内受到爱护,一旦超过法律规定的有效期限,这一权益就自行毁灭, 相关学问产品即成为整个

6、社会的共同财宝,为全人类所共同使用。3著作人身权与一般人身权的关系答：著作人身权,又称著作精神权益,指作者对其作品所享有的各种与人身相联系或者密不行分而又无直接财产内容的权益, 是作者通过创作表现个人风格的作品而依法享有获得名誉、 声望和爱护作品完整性的权益。 该权益由作者终身享有,不行转让、剥夺和限制。作者死后, 一般由其继承人或者法定机构予以爱护。人身权, 又称非财产权益。 指不直接具有财产的内容, 与主体人身不行分别的权益。人身权包括人格权和身份权两大类。（一）人身权与民事主体的人身不行分别,因此, 人身权同时具有不行转让的法律属性。（二）人身权没有直接的财产内容,不能以金钱的价值尺度衡

7、量人身利益。（三）人身权是一种肯定权。又称为对世权。相同点：（1）不行被替代、被扣押、被执行或被剥夺。（2） 既不得转让也不能舍弃。（3） 也不能被继承、遗赠。（4） 具有非经济属性。即使著作人身权产生间接经济成效不同点：著作人身权爱护的是特定人（著作权人）的作品的一种权益。其权益产生的前提条件是著作权人创作出作品。 著作人身权对作品的依靠。 正是由于有了著作权人创作出了作品, 才使得具有特定身份的人具有了与作品亲密相关可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结的权益（既著作权）。著作人身权是作者身份所固有的和后天的。 它是作者的身份所固有的, 专属于创作者本人。它与一般人身权益不同,它

8、产生于创作行为,不是天生就有,因 而不属于全部民事主体,只属于著作权人。1、俩者从主体上,客体上,仍是从权益产生的依据上来分析,都是不相同的。2、 产生的缘由不同。 著作人身权取得是由于作品的创作, 一般人身权取得是由于诞生。期限不同。3、期限不同。著作人身权期限除发表权外,其它人身权没有期限。一般人身权的期限就是自然人生命存续期间。4 运算机软件中的字库属于软件作品吗答： 属于。软件产品是指向用户供应的运算机软件、 信息系统或设备中嵌入的软件或在供应运算机信息系统集成、应用服务等技术服务时供应的运算机软件。 软件作品特性：1. 软件是一种规律产品,不是客观的实体,看不见摸不着,具有无形性,它

9、是脑力劳动的结晶, 它以程序和文档的形式储存在作为运算机储备器的磁盘和光盘介质上,通过操作运算机才能表达出它的功能和作用。2. 软件产品的生产主要是研制, 软件产品的成本主要表达在软件的开发和研制上,软件开发研制完成后, 通过复制就可以产生大量的软件产品, 不需要再花人力和物力。3. 软件产品不会用坏,不存在磨损、消耗等问题4. 软件产品生产主要是脑力劳动, 仍未完全摆脱手工开发方式, 大部分产品是“定做的”。5. 软件费用不断增加, 软件成本相当昂贵。 软件的研制工作需要投入大量的、复杂的、高强度的脑力劳动,它的成本特别高。所以运算机软件中的字库属于软件作品。5 进口权能阻挡平行进口吗答：所

10、谓进口权,是指权益人享有自己进口或者禁止他人未经许可,为生产经营目的进口其学问产权产品的权益。 进口权普遍规定于专利法, 部分国家的版权法也有规定。所谓平行进口, 是指在国际贸易中, 未经国内学问产权权益人授权, 进口由权益人或者经权益人同意投放市场的产品或者服务,或者进口与权益人的权益具有同源性的学问产权产品的行为或者现象在进口权与平行进口的关系问题上, 涉及两个问题, 一是进口权是否与销售权等权益一样, 受制于权益穷尽原就, 即进口权能否用来阻挡平行进口取决于进口权是否可以被穷尽。 二是假如进口权受制于权益穷尽原就,就又取决于在平行进口的情形,权益穷尽原就是否具有的域性,即一国承认国- 内

11、穷尽仍是国际穷可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结尽。进口权的规定与阻挡平行进口没有必定的联系, 从现有国际条约和各国国内立法与司法实践看, 权益人很难直接依据进口权阻挡平行进口, 由于进口权能否阻挡平行进口取决于其与权力穷尽原就关系。 当然,一国也可以基于学问产权爱护政策的需要, 规定进口权不受穷尽原就的制约, 但至少在没有明确规定的情形下,不能自然得出进口权可以阻挡平行进口的结论。6 浅析未经行政审批的作品是否适用损害赔偿的救济方式答： 1、“ 未经行 政审批 的作品 ”是指 行政法规或 规章规定的应当经过有关行政部门的审查才能出版 、传播 的作品 。如电影作品应经过广播部门审

12、查取得公映许可证之后才能公映。2、法律救济是指公民、法人或者其他组织认为自己的人身权、财产 权因行政机关的行政行为或者其他单位和个人的行为而受到侵害,依照法律规定向有权受理的国家机关告知并要求解决, 予以补救, 有关国家机关受理并作出具有法律效力的活动。目前,法律救济的方式主要有：行政复议、行政诉讼、国家赔偿、民事诉讼。一部本身内容完全合法, 但是尚未经过行政治理部门审批的作品, 被他人未经许可利用时, 著作权人除了可以恳求法院判决他人停止侵权之外, 是否仍可以获得损害赔偿了？这一问题目前在涉及国外影视剧著作权侵权案件纠纷中尤为突出。未经行政审批的境外影视作品侵权纠纷处理存在三种方式:1 、该

13、作品属于“法禁作品” ,不受著作权法爱护。 “法禁作品”源于我国著作权法原第四条的规定, “依法禁止出版、传播的作品,不受本法爱护” 。该处理方法往往会审查涉案作品是否经过行政审批,是否履行了进口手续, 假如没有, 以著作权法不爱护“法禁作品”为由,驳回原告的诉讼恳求。2、该作品与其他作品相同,享有完整的侵权救济权益。该种处理方法将该 类作品与我国作品完全等同对待, 认为其享有恳求被告停止侵权、 赔偿缺失的权益。该处理方法的规律在于：第一,依据我国著作权法其次条其次款的规定,境外影视作品应当与我阅作品享有同样的“国民待遇”。其次,依据伯尔尼公约, 作品自创作完成之日起即享有著作权, 履行进口审

14、批手续并非境外影视作品享有著作权的条件。3、该作品权益人享有侵权救济的权益,但不享有获得损害赔偿额的救济权利。该处理方法认为该类作品应当受到爱护, 权益人有权要求他人停止侵权, 并支付合理费用,但因其没有经过行政审批,故无法获得损害赔偿额的救济。事实上,禁止传播致使未经行政审批的境外影视作品的权益人无法获得损害赔偿额的救济。第一,作品的传播与作品的经济利益密不行分。 著作权经济利益源于作品的创作,始于作品的传播。作品创作完成后,犹如一般商品一样,只有交换才能产 生经济效益, 作品的传播与作品的经济利益密不行分。 因此, 禁止作品的传播实际上是禁止权益人通过作品猎取任何经济效益。可编辑资料 -

15、- - 欢迎下载精品名师归纳总结其次,未经审批的境外影视作品的权益人不存在经济缺失、 我国著作权侵权损害赔偿额的确定适用一般民事赔偿的缺失填平规章。 损害赔偿额运算所依据的经济缺失是可得利益的缺失,而不是任意扩大的将来可能产生的不确定缺失。第三,关于侵权人获利的处理,“任何人不能通过违法行为获利” ,侵权人的违法所得应当予以剥夺, 但剥夺的收益不应赐予权益人, 而应由相应的行政机关予以没收。由于侵权人不仅侵害了权益人享有的私法性质的著作权,仍侵害了行政机关就境外影视作品实行的公法性质的行政治理规定,因禁止传播封闭了著作权人通过私权爱护获得收益的路径, 故侵权人获利对应的行为就是违反行政治理规定

16、的行为,理应由行政机关予以没收但是,我国对于作品内容的审查,导致一部分“实体上合法”但是“程序上不合法”的作品显现。也就是说,现实中存在大量依据行政审批制度被“禁止出版、传播”的作品,而其内容并不违反任何法律法令或者社会公共利益。也就是说,从程序上看,由于未经审批,这些内容在国内是禁止出版、传播的。但是, 从内容上看,这些内容又是完全合法的。7 运算机程序为什么成了著作权法上的作品答：专利权是指法律赐予公民、法人和其他组织对其获得专利的创造制造在一定期限内依法享有的独占权。依据我国修改后的 专利审查指南 第九章： 涉及运算机程序的创造专利申请审查的如干问题 规定：“凡是为明白决技术问题, 利用

17、技术手段, 并可以获得技术成效的涉及运算机程序的创造专利申请属于可赐予专利爱护的客体. ”运算机软件类的开发需要很大的成本, 而制造成本却相对很低, 其仿照在技术和成本方面又极其简单。 因此, 一种法律的爱护当然是必不行少的。 特殊是由于 IT 领域的快速进展,越来越多的软件、数据库等层出不穷,用是否适合专利的适用对象来进行其要件审查也显得力不从心, 特殊是满意专利的制造性要件的软件和数据库的量又很少。1972 年菲律宾领先将运算机程序纳入著作权法爱护范畴,成为世界上第一个以版权法爱护运算机软件的国家。 之后,世界上很多国家都加强了对运算机程序版权爱护问题的讨论和立法司法活动。 在 1976

18、年和 1980 年两次修改美国版权法,明确以版权法爱护运算机软件。1985 年 WIPO和联合国教科文组织的专家联合会议上,大多数国家认为 “软件程序用著作权来爱护是合适的” ,用著作权爱护软件程序这一世界的大趋势得到了进一步的确定。在国际爱护的层面, TRIPS协议第 10 条第 1 款规定：无论以原代码或以目标码表达的运算机程序,均应作为伯尔尼公约 1971 年文本所指的文字作品赐予爱护。也就是说,运算机软件程序必需作为著作物进行爱护。我国著作权法及运算机软件爱护条例经修改后,在爱护水平上已与学问产权协定 相一样, 运算机软件的爱护水平与一般文字作品基本一样作为同一水平的爱护, 像程序、数据库这些曾经不知道用学问产权中的哪一种法来爱护的新型产物,通过认可其爱护的必要性,最终挑选利用了著作权法。可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结可编辑资料 - - - 欢迎下载