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1、美国会计师事务所组织形式的演变和组织法律规章制度的创新 合伙与公司间踯躅前行 美国会计师事务所组织形式的演变与企业组织法律制度的 创新 刘燕北京大学副教授 上传时刻:2022-5-28 合伙依旧公司：早期的选择 传统上，合伙或个人独立执业是专业人士执业的要紧组织形式。有诸多缘故导致了这一局面。从专业服务的提供方来看，类似于大夫、律师、会计师的专业服务要紧依靠个人技能，而较少依靠资本的投入，因此，它与规模化的组织形式（以公司、特不是公众公司为代表）之间没有直接的联系。从专业服务的需求方来看，人们选择大夫或律师要紧是基于该专业人士个人的信誉、品行和技能。而合伙或个人独立执业这两种方式都突出了执业者
2、个人的角色，不论是信誉、责任心依旧技术，客户认为是在与特定的专家打交道。因此，当专业服务逐渐成为职业化活动，适应也就在职业守则中固定下来，成为了制度，个人独立执业或合伙执业大概也就成为专业人士无法回避的选择。 然而，公司这种组织形式并非本质上与专业服务势不两立。在美国，早期的注册会计师执业采取公司的形式是比较普遍的，称为“审计公司”或“查帐公司”。1 因此，这些审计公司中，既有全体股东均由执业的会计师充任的，也有不具有注册会计师身份的一般投资人参与出资的。在后一种情形下，投资人将投资于审计公司视为一项一般的商业投资决策。 大多数会计师认为，公司化经营具有过强的“商业”色彩， 不利于会计师在社会
3、上建立自己作为专业人士的职业形象，因此，在20世纪初，美国注册会计师协会的前身美国会计师协会就呼吁抵制公司化的运作方式。美国一些州也通过了立法，禁止注册会计师组建公司，同时禁止公司以注册会计师的名义提供会计与审计服务。然而，由于人们（包括会计师自己）对会计师执业的形式始终存在不同看法，特不是，假如一个公司的股东与董事差不多上会计师的话，公司形式大概也并不必定导致执业质量的降低。因此，反对公司组织形式的运动持续了二十多年才取得胜利。直到1938年，美国注册会计师协会颁布的职业守则中才确认了禁止会计师事务因此公司化运作的规则。 从此，关于组织化的会计师执业活动而言，合伙不仅成为唯一的制度选择，而且
4、合伙所蕴蓄的成员平等、合作与个人责任也深深地铸入了会计师的职业道德观念中。 公司化禁令的瓦解 然而，合伙制一枝独秀的局面只维系了20年。二次大战以后，由于技术的进步以及税收制度、法律环境的变化等方面的缘故，美国注册会计师协会的公司化禁令遭到前所未有的挑战。 1、数据处理业务：公司化禁令的第一处缺口 随着计算机技术的进展，在20世纪50年代出现了专门性的数据处理设备。会计师采纳这些设备处理审计数据，能够在会计数据整理方面节约大量人工，显著地提高审计效率。然而，引进这些技术装备的成本太高，而一个合伙制的会计师行并没有多少资金积存，足以负担这一成本。同时，不管哪一家会计师行引进这种设备，在经济上都并
5、不合算。因为任何一家会计师行的业务 关于这些设备的强大的数据处理能力来讲只是杯水车薪，审计效率的提高并不能带来经济效益的增长。因此，一些会计师行希望组建专门的公司，由这些独立的公司拥有这些设备，为各会计师事务所提供数据处理服务。 美国注册会计师协会职业道德委员会最初认为，这种服务与传统的簿记业务没有本质区不，因此反对会计师设立公司来进行经营。然而，计算机应用的迅速普及是任何人难以阻挡的。在经历了八年的对抗后，1966年，职业道德委员会修改了其第7号意见书，有限度地许可注册会计师在这一特定业务中采纳公司组织形式，然而，为了幸免公众产生会计师公司化经营的误解，所设立的数据处理公司必须在名称上与实质
6、上都与一般从事审计业务的注册会计师区不开来。2 2、税收优势：合伙与公司的重新定位 瓦解公司化禁令的第二股力量来自税收的考虑。通常来讲，合伙的单一税制是其相比于公司的一个显著优势，然而，在美国二次战后建立的雇员退休福利打算中，合伙这种组织形式却暴露出较大劣势。因为，公司为雇员拨付的退休金预备一方面在公司的所得税前扣除，另一方面也不计入雇员的应税收入，公司的治理层在税法上也被视为雇员。然而，在合伙的情形下，由于只有合伙人一个环节的所得税，而且合伙人在税法上不视为合伙的雇员，因此，合伙为合伙人拨备或建立的退休金预备无法在税前抵扣，只能全部计入合伙人个人所得税的应税税基。这引起了包括会计师、律师、大
7、夫在内的专业人士的强烈不满。他们在一些州推动州议会通过立法，许可专业人士组建专业服务公司 （professional corporation，P.C.）或“专业服务联合体”（professional service association），而合伙人则转变为公司的雇员。3 然而，美国注册会计师协会职业道德委员会并不赞同其成员选择这种专业服务公司的形式。反对的缘故当然是对这种名为公司、实为合伙的新兴组织形式最终能否获得税法上的承认存有不明白，4 更要紧的是担心会计师事务所注册为公司可能在公众心目中造成的恶劣阻碍。 3、初起的诉讼风潮：压垮骆驼的最后一根稻草 最终令美国注册会计师协会改变对公司化的
8、敌视态度的，是美国60年代后期出现的几起针对会计师的重大诉讼。巴克雷斯建筑公司案（BarChris）、耶鲁捷运公司案（Yale Express）、大陆售货公司案(Continental Vending Co.)这三大案件，不仅确立了会计师因证券发行中的虚假报告而需要承担民事赔偿责任，更令会计师首次尝到了刑事责任的味道。以美国注册会计师协会主席为首的八位最有声望的业内人士提供的专家证言，也未能改变刑事制裁的命运。在这些案件中，审计准则的脆弱地位，原告提出的巨额索赔金额，法官、陪审团的态度以及美国证券委员会的“杀一儆百”的方式，都令会计职业界大为震惊：会计师的全部身家财产可能因为一个审计疏忽而灰飞
9、烟灭。 为了给会计师提供一个爱护伞，1969年，美国注册会计师协会紧急修改了职业道德守则，同意会计师事务所在遵守职业道德守则所确立的限制条件下，改制为公司形式开展审计以及其他业务，期望公司的有限责任能消弭会计师遭遇的灭顶之灾。 在合伙与公司之间矗立20年的高墙轰然坍塌了。 查找公司之壳 公司化的禁令尽管解除了，然而传统的公司法框架却并没有提供一个特不适合会计师事务所需要的模式。 1、传统公司形式 在美国，公司法对公司的差不多分类是公众公司与封闭公司（close corporation）。前者意在公开资本市场上融资，后者要紧为家族企业或小企业采纳，法律规定其股东人数在35-50人之间。两种公司形
10、态对会计师事务所来讲都不太合适，因为对出资人有限责任的爱护是以其遵循公司法规定的治理程式为代价的。即使是受到法律管制较少的封闭公司，其经营也必须遵守公司法的一些差不多规则，如董事会的设置，公司事务的决定程等等，否则就可能导致“揭开公司的面纱”，使股东丧失有限责任的爱护。这一切与会计师执业组织的治理方式并不协调。此外，不论是公众公司依旧封闭公司都有双重税负问题，5 这也大大减少了这类组织形式的吸引力。 2、专业服务公司：空洞的法律之壳 如前所述，各州仓促通过专业服务公司的立法纯粹是基于税收目的，令合伙人获得雇员的地位，以抵扣合伙为合伙人拨备的退休基金，因此，立法者并无意在商业组织法方面创设一种新
11、的形式，也没有考虑专业服务公司所特有的、但在一般商业公司法中可不能涉及的问题。例如，专业服务公司是否应当有业务范围限制？专业公司是否能够吸纳非专业人士作为出资人？假如不行，当一个专业人士股东去世时，其股份如何处理，等等。特不 是，由于专业服务公司在拨备退休金方面出现大量钻税法空子的行为，6 美国国会在1982年统一了公司与各类非公司企业在拨备退休金预备问题上的税收待遇，从全然上消除了设立专业服务公司的税法动机。如此，随着专业服务公司数量的锐减，各州立法对这种新的组织形式的关注就更少了。模糊不清的立法规定，各州之间相互冲突的司法判例，导致专业服务公司的法律框架存在专门大的不确定性。 一个最典型的
12、例子反映在专业服务公司成员（即传统的合伙人）的责任问题上。在拥有了公司之壳后，公司成员是否还需要对公司的债务，不论是由自己的依旧其他成员（合伙人）的不当执业行为引起的债务，承担个人连带责任？司法判例的结果是五花八门。而权威学者则认为，改制为公司后，特定专业人士所享受的法律待遇以及专业责任并没有变化，公司之壳也不能豁免他们对执业过失所应承担的个人责任。 7 为此，美国公司法委员会起草了专业服务公司补充立法范本，力图统一各州的责任规则，但结果却是形成了三个备选方案，既有公司式的有限责任，又有合伙式的无限责任，还有例外责任。8 与其讲这是在统一各州规则，不如讲是对混乱的现状的描述。 事实上，会计服务
13、公司得以正常运作，在专门大程度上归功于美国注册会计师协会的职业道德守则。当1969年美国注册会计师协会修改职业道德守则，许可会计师有条件地组建公司时，它所设定的限制条件涉及到会计公司的名称、目的、所有权、内部治理、法律责任诸方面，客观上为会计公司的运作奠定了制度框架，真可谓无意插柳柳成荫。这些限定条件包括：（1）会计公 司的名称中必须带有至少一个往常的会计师行合伙人或股东的名字，不得采纳完全虚构的公司名称；（2）会计公司不得进行与注册会计师传统业务不适配的任何商业活动；（3）会计公司的股东必须是在美国有资格执业的注册会计师，且自始至终持有在会计公司中的权益，同时是该权益的受益人；（4）会计公司
14、必须制订章程，要求不再具有注册会计师资格的股东在合理的期限内将股份转让给适格的人，或者由公司收回该股份；（5）公司首席执行官必须是公司的股东，同时具有董事身份；公司的董事和其他治理人员最好全部是注册会计师；假如必须聘请非会计专业人士担任董事或经理，不得给予他们对专业事项的治理权限；（6）公司化运作并不改变股东、董事、经理或雇员遵守美国注册会计师协会执业守则的义务；（7）会计公司的股东必须对会计公司以及雇员的行为承担连带责任，除非公司投保的职业险或者留存收益足够爱护公众的利益。9 会计公司也不得通过设立子公司等形式来隔离自己应当承担的责任。 然而，职业道德守则能够在一定程度上约束会计公司的行为，
15、但它怎么讲不是对专业服务公司法定权利义务的描述，因此并不能替代一个明确的新公司组织形式的法律框架。 人们仍在查找。 3、有限责任公司：“自由”观念的冲击 在专业人士的大力推动下，1977年，怀俄明州颁布了美国第一个有限责任公司法，许可一个或一个以上的人（包括法人）设立有限责任公司，从而在美国企业组织法律制度中增加了一个新的概念有限责任公司（limited liability company， 简称为LLC）。10 与我国以及绝大多数西方国家公司法上的“有限责任公司”的概念完全不同，美国法下的“有限责任公司”糅合了公司的独立性与合伙的灵活性双重优点，既保持了出资人对公司债务的独立性，同时又在公司
16、内部事务治理方式上拥有多种选择，因此被公认为是一种受到法律限制最少的组织形式，最适合小企业的需要。 例如，有限责任公司法规定，公司成员对公司债务承担有限责任，但假如公司成员在章程中作出选择，也能够承担无限责任；公司能够采取合伙式的成员经营（member-management）的方式，也能够采取公司式的经理经营（manager-management）的方式，甚至能够采纳类似于我国承包制的信托治理方式；11 公司成员对公司债务依法享有的有限责任爱护，不因未遵守一般公司应遵守的法定程序而丧失；等等。1988年，美国税务当局裁决有限责任公司在符合某些条件时能够免纳公司所得税，从而消除了有限责任公司税法地位的不确定性，这一组织形式迅速在美国各州蔓延开来，成为新设企业中最流行的组织形式。 然而，有限责任公司并没有成为职业组织的新宠，尽管它是在专业人士的大力推动下出现的。究其缘故，一方面，专业人士长期以来适应合伙经营下个人形象的塑造，对公司化仍然有一些排斥心理；另一方面，有限责任公司作为一种全新的企业形式，如此宽松的法律规则究竟会产生什么后果，尚无多少判例可资借鉴，缺乏一般合伙或公司组织形式的明确性和可预见性。尤其是采纳经理经营方式的有限责任公司，其成员的权益转让专门可能