2022年法学考研真题必考知识点归纳系列之民诉法.docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 一,分值 30 分;课时, 4 小时 10 分钟;二,考试特点, 本科目历年来都是考最为基础的题,题的答案都能在书上找到;而且题目本身留意对概念和特点本身的懂得,不涉及价值论的东西;三,复习计策,重点记忆书上的基本概念和特点;四,复习用书, 潘剑锋民事诉讼原理概念和特点的记忆;北京高校出版社,在稍对体系明白的基础上留意对五,时间支配,在每一遍复习的时候,用两天到三天的时间看一遍;六,近三年考点及相关学问大点年份05 06 07 考点及相关学问大点督促程序的概念和特一般程序的特点- 普本证与反证 -证据; 和点-非诉程序; 证据规通程序;移送管辖

2、与解、调解与审判的关就-证据管辖移转换 -管辖系-纠纷解决制度七,当下应当留意的重点:管辖,证据,程序特点,基本制度;八,近三年真题2005 年考题 1 简述督促程序概念和特点(15)2、案例( 15)A 向 B 借款 8 万元, B 在到期后,向法院提出诉讼,出示了 意A 的一张收条 “ 等到今年年底生盈利后,连本带利共付给10 万元 ”;用司法说明和证明责任的原理分析A 抗辩所应承担的证明责任;1A 抗辩说该字条不是 B 写的,签名属于伪造2A 说那八万元是和 B 合伙投资的,后图书生意失败亏损,两个人应承担共同责任;3A 抗辩说该他的钱已仍了2006 年考题 1 简述一般程序的特点(15

3、 分)2 移送管辖与管辖权转移有何区分2007 年考题, 1 本证与反证2 简要评析我国民事诉讼中和解、调解与审判的关系;九, 详细内容总论基本概念:1 基本原就:主体:重点把握位置管辖:种类管辖的内容和因素证据:重点把握特点与运用基本制度:位置和作用民诉诉讼一审:一般;简易再审二审非讼执行程序论(重点把握特点涉外名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 7 页精选学习资料 - - - - - - - - - 第一部分总论 一,基本概念(明白)1, 纠纷与纠纷的解决方式;A 民事纠纷 B 解决方式:当事人自己的,避让与和解;社会介入,诉讼外调 解与仲裁;国这介入,诉讼,方式包括诉

4、讼中的调解与判决 C 两者的相互适应关系 2, 、民事诉讼法:把握两点:、民事诉讼法的属性 为什么是基本法、部门法、程序法?基本法是从整个国家法律体系的位置角度回答,是基本法律,仅 次于宪法,高于一般的法律法规;部门法是从调整对象上说,规范了特定的社会关系;程序法是从民 事诉讼法的内容看,规范的是民事诉讼的权益义务和过程;、民事诉讼法与民事实体法的关系 至于与宪法、刑事诉讼法、组织法的关系,不如与民事实体法之间的关系重要;从考试意义上也是如 此;谈到这种关系时,第一总是考虑他们调整的关系不同,强调各自的作用,在此上考虑两者之间的 关系;)不同的法律部门,调整不同的法律关系;举例说明,在社会中发

5、挥不同的作用;)相互的联系;两者内在的关系,如民事诉讼中制度的建立是以民事实体法的制度为基础;其次民 事诉讼的自身作用,如诉讼位置公平对实体公平的保证;假如能够说明两者之间的联系区分,以及分别作用,详细的事例,就会比较中意;)强调独立的法律价值 民事实体法是为了促进法律关系的进展,诉讼法为明白决已经显现的纠纷;两者在价值取向上不 同,前者考虑公正、诚信,后者考虑公正、效率;前者对民事主体资格要求比较严格(要求法律关系 安定),而后者的资格要求比较松;3, 任务(明白)不会单纯考,过于一般;要结合详细内容;虽然考的可能性很小,但对懂得整个民事诉讼制度有意义;民事诉讼的详细制度和结构就是为明白决民

6、事诉讼的任务;假如谈对某种制度的任务时,假如忘了,民事诉讼法的任务可以帮忙回忆;保证诉权、保证公正审判、保证有效查明事实、正确适用法律、依法审判;我们可以从这些方面留意 每个制度的作用;4, 民诉的结构,不会考,但是有助于记忆和懂得,也就是本讲所列的大纲 5, 诉讼标的,诉讼恳求,诉讼标的物;不会考,但是假如在案例中遇到这些概念,不清晰可能会把题做 错;对象诉讼标的诉讼标的物(标的物的金额)诉讼恳求性质民事关系(有争议)民事关系中的(民法中的标的)全部的诉讼要求6, 民事诉讼法律关系各方参与进来的依据,不会考,但是有助于懂得其它内容;主体人民法院人民检察院当事人诉讼代理人其他诉讼参与人依据的性

7、质审判权监督权诉权诉讼代理权诉讼义务二,基本原就(次重要) (内容,对法院的要求)1, 公平原就 A 定义,位置公平,表达为权益同等,义务对等,不受鄙视 B 基本内容: a 不论当事人的身 份,诉讼中的位置(原告仍是被告),民事实体上有无过失及权益如何,位置公平 b 同等的权益,包括 相同的权益(提出证据)和相对的权益(诉权与反诉权),c 对等的义务,相同的义务(准时出庭)相 应的义务(举证时限)d 该原就不但要求法律给予当事人公平的位置,仍要求法院有义务让这种公平 的位置变成现实,因此法院有义务不鄙视,且供应保证与支持;2, 调解原就: A 定义:法院主持,当事人自愿,依法定程序,协商(胜利

8、时包括协商的结果), B 两层意思,一个是作为活动的调解,一个是作为结案方式的调解C 内容:贯穿于整个诉讼过程,以自愿合法名师归纳总结 (程序和结果)为原就,不成时准时判决;D 要求法院积极促成,并处理好和法院的关系;第 2 页,共 7 页- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 3, 辩论原就: A 定义,在诉讼中,就事实和争议,在法院主持下,陈述张和依据,进行反对和答辩的行为准就; B 内容,主体,内容,形式,所在时间,作用;C 要求院,供应机会和条件,主持好辩论,重视其4, 处分原就: A 定义,当事人,事实和诉讼权益,依法,支配(是否和如何行使)B 内

9、容:主体,内容,形式,时间, C 对法院的要求,敬重,保证,监督;三,主体1,审判权与审判组织:A 审判权 a 特点和功能 b 内容(次重点) :受理起诉权(审查与是否立案),调查取证权(自行调查与托付调查),诉讼指挥权(确定主体,程序指挥,保证权义),特定事项的处分权(程序公正,权益行使,命令) ,民事裁判权(裁定权,判决权)B 审判组织: a 独任制法庭的特点(次重点):基层法院及派出法庭,一审,专职的审判人员,简洁的诉讼案件和一般的非设案件,b 审判委员会(次重点):性质 任务 效力 优点 缺点 建议法 院 内 指 导 审 决 议 判决的统一; 学问与 司法独立;自然正 在范畴上限制 (

10、重大复杂疑难案部 , 审 判业务,是 判 质量;疑难案件的解 义;法官的积极性;件的定性, 法律问题而非事实问判 工 监 督 的 决 的 决;防腐;中国的国 案外判决(不参审,题);程序上的限制(合议庭三作 , 集 指 导 审 参考 情法官的非专业化 不明白, 受报告者影 议不过,如原独任的,须先转为体领导 判活动 与行政化(如军转)响);滋生腐败;合议,当事人的陈述权) ,2,当事人的概念 A 当事人称谓的形式意义(程序意义)与实质意义(诉讼标的)B 权益才能与行为才能,与民法的大致比较;诉讼权益才能和诉讼行为才能,留意相关问题,民事权益才能和民事行为才能,以及正值当事人问题联合考察;诉讼权

11、益才能是法律给予相关主体具有诉讼资格;什么主体具有诉讼权益才能,自然人和法人的规定;这样的规定与实体的权益才能大致的意志;这样简洁形成两者是等同的;对自然人而言是相同的, 但这是不同的法律,分别给予不同的主体以不同的法律资格;他们所进行的活动是不同的;其实法人和机构的权益的给予上是由产别的;法人才具有民事权益才能,非法人不具有;但是民事诉讼法上,给予了非法人团体具有诉讼权益才能;这说明实体法和程序在主体资格上有肯定差别;这是他们不同作用所打算的;民事实体法的目的在于保证有关法律关系发生、变化、毁灭比较安定,强调诚信、公正、公平;整个过程讲究保证有关法律权益义务能够正常地实现;也就是说在价值取向

12、上留意法律权益义务的安全和稳固;诉讼法的基本功能是为明白决纠纷,意味着,民事纠纷都应当纳入诉讼解决;因此实体法上没有给予非法人团体主体资格,但是非法人团体在生活中有可能产生民事纠纷的,因此有必要纳入诉讼权利主体的范畴;这个题目本身是由意义的,同时能够对于民事实体法与程序法的价值取向上做出区分;民事诉讼主体的正值性往往受到实体法的约束,正值当事人是在详细的争议中相关当事人是否可以作为诉讼主体参诉讼的资格;假如不具备肯定条件就不能作为利害关系争议的当事人;正值当事人有其条件,应当与案件有利害关系;我们确定这个规章就是受实体法的影响,需要直接的利害关系,司法实践中仍要求实质上有利害关系;虽然从程序上

13、讲不肯定正确;证据法上规定,起诉需要提出相关证据来发动诉讼;什么叫符合起诉条件的证据;而这是关于胜诉的问题,而不是关于起诉的问题;当事人的说明和陈述,实务中法院可能不受理;这在肯定程度上没有道理,并非肯定败诉;我们关于正值当事人的概念受到实体法的影响很大, 西方认为只要有形式上的利害关系就可以了,就可以作为正值当事人;但在不同阶段中要求不同;我国在起诉的要件上与胜诉的要件上几乎等同起来;我国的差别相当小,法院有这样一种观念,确立当事人时,总是看是否要其承担责任,这实质上是本末倒置的;是否要其承担义务应当又审判结果打算;这是没有经过正值程序的表现;我们知道一下就行了;诉讼行为才能,略微留意一下,

14、与民事行为才能的区分,除了有关的非法人团体问题,民诉法是给予了他诉讼行为才能;仍有区分,民事行为才能有三种划分,而诉讼法只有两种划分;民事的无限都属于诉讼上的无;最主要的是考察两者关系的例证;3,共同诉讼人A 不是一种独立于原告与被告之外的当事人;B 必要共同诉讼的特点,类型,内部关系,与一般共同诉讼的区分(重点)名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 7 页精选学习资料 - - - - - - - - - 特点类型内部关系区分(一般共同诉讼)当事人一方或双方是多法定型,商定型,事实型:实体关系; 诉讼上的权益标的的数量和性质; 主体人;多人的当事人之间有固有与非固有的;义务关

15、系, 在比较少的人与标的的关系;内部关共同的诉讼标的; 必需都数时,要共同同意才对其系;是否必需合并审理;参与到诉讼中来; 合并审他人生效, 多的时候适用是否合并判决;理,一并判决诉讼代表人制度的规定;4,诉讼代表人制度的性质和特点(次重点)A 性质:以共同诉讼为基础,以诉讼代理制度为机制,形成的一种融合体; B 特点:人数多,共同诉讼,可代表性;C 与诉讼代理相比较,目的,人数,代表人的双重位置与代理人的位置,审判程序判决;5, 第三人的诉讼位置:都有自己独立的诉讼位置;A 有独立恳求权的第三人:不同于共同诉讼人,在本诉讼中是以独立第三人显现,在参与之诉中,相当于原告的位置;B 无独立恳求权

16、的第三人:不同于共同诉讼人,也不同于前者,在最终判决没有出来前,各判决没有承担义务时,只是一个无独立恳求权的第三人, 不完全享有当事人的诉讼权益和义务,如管辖权异议,在本诉讼中也不享有原告的位置;当最终判决承担义务后,方可以当事人的位置行使仍可以行使的权益;6, 当事人的位置 共同的权益义务(重点) ,当考到其它当事人的位置时,都可以加上这些权益义务;A权益, a 处分实体的权益:起诉权与反诉权,舍弃变更或承认诉讼恳求的权益,恳求和接受调解的权利,各解权,上诉权,撤回起诉上诉权,恳求执行权,b 保证当事人进行诉的权益:托付他人代理诉讼权,申请回避权,供应证据权,辩论权,申请财产保全、先予执行权

17、,查阅本案庭审材料权,使用本民族言语文字权,B 诉讼义务:依法行使权益,遵守诉讼秩序,敬重他人,自觉履行生效的法律文书;7, 诉讼代理人取得,位置,变更;A 取得:法定,托付, (指定) B 位置(重点)法定代理人 托付代理人地 享有被代理方完全的诉讼权益,但 取决于被代理人的授权范畴,对于一般授权, 不用详细明示, 对于位 不享有完全的义务;死亡成效不同 特殊授权事项,要详细明示;在授权范畴内适用托付代理的规定C 变更(次重点) :主观因素与客观因素引起的变更;四,管辖(重点)1, 确定管辖的原就:便利人民群众诉讼,便利法院人民法院审判,保证案件公正审判,照料各个法院的工作负担,保护国这主权

18、,原就性和敏捷性相结合;2, 确定管辖的详细因素:法院辖区与当事人的住宅居所之间的联系,案件的性质,影响范畴的大小诉讼标的额的大小,诉讼标的中的法律事实发生地,争执财产所在地,当事人的协议;3, 分类:(明白)种类法定管辖与裁定管辖专属与协议共同与合并区分点管辖的依据是不是可以挑选一案多院仍是多案一院4, 级别管辖: A 确定的因素:案件的性质,案件的影响,诉讼标的额的大小(中国没法定化考虑放到影响里考虑) B 详细要求内容:各级法院都受理第一审,基层法院是概括性排除性规定;高级法院没有权益受理自己认为有权管辖的案件;5, 地域管辖C 特点,每院有一审,重点区分中级与其层,越向上越少区分一般地

19、域特殊协议专属共同与挑选当事人所在地非 当 事 人 所 在因 协 议 的 选 择法 律 强 制 性 规因 前 一 二 四 原地而打算的地方定的特殊地方因 而 产 生 的 一案多院, 当事人决 定 后 成 为 选择名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 7 页精选学习资料 - - - - - - - - - 详细内容原 告 就 被 告 为重 点 是 合 同 与合同(与涉外范不动产,港口,原就,原告所在侵权(备考案例围不同),一审,继承遗产地为例外, 记住用)书面,住宅地,例外;(被告难履行,签订, 标定,或者原告不的物;难动)6,裁定管辖种类指定管辖移送管辖管辖权转移特点上级法院

20、,依法指定,辖区已受理,发觉无管辖权,已受理, 有管辖权, 但客观上认为不合种类内下级, 主要是对管辖不能移送认为有管辖权的,只适,上级法院打算或者同意,管辖权从的调整, 可能涉及到管辖权能一次,对错受调整,不上级到下级或从下级到上级,调剂级别的转移涉及管辖权的转移管辖不足1 原本有管辖权的,客观不受两个限制, 1 管辖权恒1 上级,打算,提审,上级,2 上级,能行使, 2 管辖权争议,包定, 2 共同管辖打算,移交,下级,3 下级报上级同意,括积极争议和消极争议移送上级7,管辖权异议:主体,时间,8, 管辖权恒定:概念,情形9, 总结比较: A 管辖权转移和级别管辖的关系:概念,区分(各自特

21、点),联系;由于前两者在前面都讲过了,这里主要讲联系;a 管辖权转移调剂级别管辖,b 级别是管辖权转移的一个基础,由于从广义上来说,也会发生在同级法院之间,也就是学理上说的指定管辖B 协议管辖与法定管辖的关系:概念,区分,联系;a 广义的法定管辖包括协议管辖,b 狭义上来说,法定管辖是基础,协议管辖是对法定管辖的补充,更有利于诉讼目的的实现,c 法定管辖对协议形成了限制,C 管辖权转移,移送管辖与指定管辖的关系:概念,区分,联系;a 都是裁定管辖,通过对管辖不能、级别管辖、地域管辖的调剂,开成一个完整的体系,共同对法定管辖进行补充,b 指定管辖有时会涉及到管辖权的转换,而移送管辖本身不涉及管辖

22、权的转移,因此指定管辖有时有移送管辖的成效,有时有管辖权转换的成效, c 全部的管辖都会生移送的成效,但是只有不发生移送管辖是其法院自主进行下的没有管辖权转移的移送;D 级别管辖与地域管辖的关系:概念,区分,联系;a 都是法定管辖,从时空上使法定管辖完整,使法院管辖权特定化,形成一种限制 b 级别管辖是前提,地域管辖是落实E 专属管辖,特殊地域管辖与一般地域管辖的关系:概念,区分,联系;a 都是地域管辖,从各个管辖的各个因素上,共同完善了地域管辖 b 专属管辖实际上是特殊地域管辖的一种,只是更加单一法定化 c 特殊地域管辖是对一般地域管辖的更进一步的扩展与补充;五,证据,特点,分类,概念等与刑

23、诉交叉的,以刑诉,不再讲,举证责任和证据规章;举证责任的概念没有形成统一,而且纷争在相当大,因此可能考;但是却会考已经形成的适用的规章也就是最高人民法院关于民事诉讼证据的如干规定,因此本讲就针对这个规定进行相关讲解;举证责任,是对某一事实存在不存在进行举证的义务,这个程度是法律规定的层次,当该事实无法查时时,负有举证责任的人承担与此相应的不利后果;一般事项的举证责任安排:受理条件 侵权成立的构成要件和赔 合 同 的 成 立 和 合 同 的变 更 解除 终 代理权的存在偿数额 生效 止撤销起 诉 方 或 反 主见方 主见方 主见方 主见有代理权的一诉方 方特殊的举证现任的安排名师归纳总结 - -

24、 - - - - -第 5 页,共 7 页精选学习资料 - - - - - - - - - 项制 造 方高危建 筑 及环境动产品共同医疗劳动如无谁法作业上存物免 责 事物责任危急因果争议也 无 法 律 规被 控 者象右同受害无过错无免责因果所做定,法院依公制 造 方平诚信,举证法不同人故由 及 因过事由关系关系决定才能确定意果关系错及过符合错构成诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证;但 涉及身分关系的案件除外;对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其 仍不明确表示确定或者否定的,视为对该项事实的承

25、认;当事人托付代理人参与诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认;但未经特殊授权的代理人对事实的 承认直接导致承认对方诉讼恳求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的 承认;当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误会情形下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任;六,基本制度,涉及到民诉和刑诉,这是两者考其一的;,合议制度(两个问题,一,合议制什么时候用,独任制什么时候用;二,合议制适用的时候,内外 关系;)不同的诉讼程序中审判组织有何不同?(把十一种程序的相关规定都写出来)(体系化中的重点),回避:对谁,适

26、用条件,提出方式,提出主体,后果;,公开审判(详细内容与刑诉有肯定差别)(适当把握)由于刑诉有而且有重合,法定不公开(任何情形都不公开)和申请不公开;两审终审(意义、与三审终审的挑选),调解意义: 对法院, 对当事人, 对纠纷的解决和履行,查明事实,分清是非对社会的影响, 原就 (把握):自愿, 合法,调解书的效力,与判决书的比较;对起诉的作用,对上诉的作用,对纠纷解决的作用,其次部分:程序论 一,一审一般程序 ,特别重要,把概述全部背下来;一般适用性,是讲自身的适用范畴:对象种类民事诉讼案件;主体各级人民法院审理一审都可以适用,体系的完整性和内容的充实性:程序与制度广泛性 适用性是讲对其它程

27、序在程序建构上的影响基础性:在整个诉讼中的位置,与其它程序的相连 接;,一审一般程序的全过程,有一个基本的明白;起诉审查起诉受理审理前预备庭审判决或者裁定;其中对起诉的条件要多点明白 ,起诉的程序性要求:原告是与本案有直接利害关系的公民法人或者其它组织;有明确的被告;有详细 要求的诉讼恳求和事实理由;属于人民法院主管和管辖 ,撤诉和缺席判决:如何表达了当事人位置公平的?,中止和终止:死丧不抗等,没有后来人;中止与延期审理:事由是不是可以掌握,时间是不是可 以预期,对象上是诉讼活动仍是审理;二,一审简易程序 ,简易程序与一审一般程序的联系,也就是简易程序在诉讼中的位置问题:一般程序有程序通就的作

28、 用,简易程序没有规定的适用一般程序的规定,简易程序实质上是对一般程序的一种简化和改进,名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 7 页精选学习资料 - - - - - - - - - 表达了纠纷与解决方式的一样性,两者都是一审程序,实现了一审的简易结合与规律完善两者之 间可以相互转化(其次条 基层人民法院适用第一审一般程序审理的民事案件,当事人各方自愿挑选 适用简易程序,经人民法院审查同意的,可以适用简易程序进行审理;人民法院不得违反当事人自愿 原就,将一般程序转为简易程序;第三条 当事人就适用简易程序提出异议,人民法院认为异议成立 的,或者人民法院在审理过程中发觉不宜适用简易

29、程序的,应当将案件转入一般程序审理;),简易程序的特点:把书上记住 ,简易程序的适用:把书上记住 三,二审程序 ,与一审程序的联系(重点):一审程序是前提和基础,但并不是全部的一审都会有二审是一审的延 续,理论上不应当是一审的重复,仍应当坚持不告不理原就,诉讼程序的终结,两审终审制;一 审一般程序通就性质对二审的作用有共同的诉讼标的 ,特点必需全部由法官组成合议庭开庭审理为原就,不开庭审理为例外,但不是书面审理期限更 短判决直接生效,监督与审判发生基础不同;四,再审程序 ,与前面程序的关系:A 以前面的程序的结果为前提和基础,没有前面各程序的运行,就不行能运行该程序 B 是对前面的程序的运行和

30、程序运行的结果的一种监督机制的运行,C 在启动之后是以一审一般程序或者二审程序为运行模式 D 与前面的程序一样的目标,那就是实现民事诉讼的任务和目的,以便于公正公正的解决纠纷,特点: A 启动对象,生效的判决,裁定,调解书,B 从启动的缘由上来看,是由于认为已生效判决,调解书裁定存在错误 C 从启动的主体上看,有法院,检察院,利害关系人,D 启动时间上的限制,二与无 E 从性质上看不是一个与一二审并列的独立的审级,F 从审判的主体看,有特殊的级别管辖,G从运行的程序上看,严格意义上的独立审判程序,可能运用一审一般程序,也可能是二审程序 H 从结果上看,因运用的程序不同而可能是一审效力的判决,也

31、可能是二审效力的判决五,特殊程序,与一般诉讼程序的关系:A 与一般诉讼程序和其它非讼程序共同构成了诉讼与非讼程序,既限制了一般程序的适用范畴,又实现了体系上的完整,表达了纠纷与解决方式的适应性;B 在没有特殊规定的地方,适用前面程序的相关规定,特点 A 案件性质的特殊性,B 主体的特殊性, C 程序的综合性 D 审判组织的特殊性 E 一审终局性,非审级程序 E 审判组织的特殊性 F 不适用再审程序,更正的自足性 G 审限 H 诉讼费用免 I 独立性六,督促程序:,特点: A 非讼性, B 简捷性 C 独立性 D 案件性质的特殊性,支付令的效力:A 履行 B 不履行也不异议C 异议七,公示催告程序,特点: A 启动的特殊性B 管辖的特殊性C 审判组织的特殊性D 一审终审 E 审理形式 F 适用范畴(案件性质)可转让的票据及法律规定的其它事项,除权判决的做出与效力:A 期限界满,申请B 票据失去效力,申请人可以据此主见权益,程序终止八,执行程序1,与前面程序的联系:A 是前因程序权威性的最终保证,有利于诉讼目的的最终实现 B 以前面的程序为主要的前提和基础,C 共同构成完整的程序2,特点: A 以司法执行权为基础 B 以执行措施为核心 C 以生效的有执行必要性的法律文书为基础 D 目的在于实现已生效法律文书的内容名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 7 页

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