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1、国际商法合同法国际商法合同法20052005年中国某进出口公司应美国某公司的请求，报出年中国某进出口公司应美国某公司的请求，报出C231C231某初级某初级产品产品500500吨，每吨吨，每吨CIFCIF纽约人民币纽约人民币22002200元，不可撤销即期信用证元，不可撤销即期信用证付款，即期装运的实盘，但对方接到中方的报盘后，未作还盘，付款，即期装运的实盘，但对方接到中方的报盘后，未作还盘，而一再请求中方增加数量，降低价格，并延长发盘的有效期。而一再请求中方增加数量，降低价格，并延长发盘的有效期。中方公司最后将产品数量增加至中方公司最后将产品数量增加至10001000吨，价格降至每吨吨，价格
2、降至每吨CIFCIF纽纽约人民币约人民币20002000元，并且将有效期延长至元，并且将有效期延长至7 7月月3030日。美方公司于日。美方公司于7 7月月2828日向中方公司发出接受发盘的传真。传真称：日向中方公司发出接受发盘的传真。传真称：“C231C231，我，我接受接受10001000吨，每吨人民币吨，每吨人民币20002000元，元，CIFCIF纽约，不可撤销即期信纽约，不可撤销即期信用证付款，即期装船，按装船净重计算，除提供通常装船单据用证付款，即期装船，按装船净重计算，除提供通常装船单据外，需提供卫生检疫证明书、产地证、磅码单，需提供良好适外，需提供卫生检疫证明书、产地证、磅码单
3、，需提供良好适合海洋运输的袋装。合海洋运输的袋装。”2现代商法的倾向现代商法的倾向在现代社会，在商事交易领域，合同与在现代社会，在商事交易领域，合同与“协议协议”并没有本质的区别：当事人意思并没有本质的区别：当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的表示一致即可使合同成立，而不管其中的诺言有无对价。诺言有无对价。如如美国统一商法典美国统一商法典规定，修改本篇范规定，修改本篇范围之内的合同协议，即使缺少对价，仍可围之内的合同协议，即使缺少对价，仍可具有约束力。具有约束力。通则通则国际货物销售合国际货物销售合同同与此倾向一致。与此倾向一致。我国我国合同法合同法与此一致：本法所称的合与此一致：本
4、法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。的协议。“思考：中国的思考：中国的合同法合同法是如何规定合是如何规定合同的定义的？同的定义的？两大法系虽然在定义上有分歧，但都把合同双方当事人的两大法系虽然在定义上有分歧，但都把合同双方当事人的意思表示一致意思表示一致作为合同成立的要件，如果当事人不能达成作为合同成立的要件，如果当事人不能达成协议，就不存在合同。协议，就不存在合同。各国基本上都规定，合同要有效成立，必须具备以下条件各国基本上都规定，合同要有效成立，必须具备以下条件：1
5、 1、当事人具有合同能力、当事人具有合同能力2 2、当事人意思表示一致、当事人意思表示一致3 3、合同须有对价、合同须有对价4 4、合同形式需合法、合同形式需合法5 5、合同内容需合法、合同内容需合法 6 6、意思表示真实、意思表示真实两大法系合同定义比较结果两大法系合同定义比较结果第三节第三节 合同的有效成立合同的有效成立第一个条件：第一个条件：当事人的合同能力当事人的合同能力权利能力权利能力行为能力行为能力国国家家能力限制人名称能力限制人名称能力限制人能力限制人缔约能力限制缔约能力限制中中国国无民事行为能力人无民事行为能力人不满不满1010周岁的未成年人周岁的未成年人和完全不能控制或者辨和
6、完全不能控制或者辨认自己行为的精神病人认自己行为的精神病人除获纯利益的民除获纯利益的民事行为外，需经事行为外，需经代理人同意，否代理人同意，否则所签合同无效则所签合同无效限制民事行为能力人限制民事行为能力人 10 10周岁以上周岁以上1818周岁周岁以下的未成年人以下的未成年人和不和不能完全控制或者辨认自能完全控制或者辨认自己行为的精神病人己行为的精神病人可以从事于自己可以从事于自己年龄、智力相适年龄、智力相适应的民事行为。应的民事行为。其他民事行为需其他民事行为需征得代理人同意征得代理人同意法法国国无订立合同能力人无订立合同能力人未解除亲权的未未解除亲权的未成年人成年人受法律保受法律保护的成
7、年人（包括护的成年人（包括功能衰退这和因挥功能衰退这和因挥霍浪费游手好闲陷霍浪费游手好闲陷入贫困者），入贫困者），他们订立合同他们订立合同须经监护人或须经监护人或管理人同意管理人同意，否则无效否则无效 亲权是指父母对亲权是指父母对未成年子女在人未成年子女在人身和财产方面进身和财产方面进行管教和保护的行管教和保护的权利和义务权利和义务 国家能力限制人名称能力限制人范围缔约能力限制德德国国无民事无民事行为能力行为能力人人（1 1）未满）未满7 7周岁者；（周岁者；（2 2）因精）因精神错乱不能自由决定意志者，而神错乱不能自由决定意志者，而按其性质此种状态并非暂时的；按其性质此种状态并非暂时的；（3
8、 3）因患精神病而受）因患精神病而受禁治产禁治产的的宣告者（因精神病或酒癖不能处宣告者（因精神病或酒癖不能处理自己的事物或因浪费成性有败理自己的事物或因浪费成性有败家之虞者家之虞者上上述人员所签合述人员所签合同一律无效同一律无效限限制制民民事事行行为为能能力力年满年满7 7岁的未成年人未经其岁的未成年人未经其法定代理人的同意所订立法定代理人的同意所订立的合同的合同须经法定代理人须经法定代理人追认追认后才能生效后才能生效（2 2）未成年人的法定代理）未成年人的法定代理人经法院同意，允许未成人经法院同意，允许未成年人独立经营业务者。年人独立经营业务者。在其在其经营范围内经营范围内具有完全行为能具有
9、完全行为能力，所签合同生力，所签合同生效效对于无民事行为能力对于无民事行为能力人和限制民事能力人人和限制民事能力人或有酗酒、吸毒、赌或有酗酒、吸毒、赌博和胡乱奢侈消费等博和胡乱奢侈消费等恶习的人进行约束的恶习的人进行约束的制度制度 国国家家能力能力限制限制人名人名称称能力限制人能力限制人缔约能力限制缔约能力限制英英美美无无缔缔约约能能力力人人未成年人未成年人原则上没有订立合同的能力，但是原则上没有订立合同的能力，但是在其成年之后，可以追认为要求撤在其成年之后，可以追认为要求撤销，但属于生活必需品的合同有效销，但属于生活必需品的合同有效有精神缺陷有精神缺陷的人的人宣布精神错乱以后订立合同无效，宣
10、布精神错乱以后订立合同无效，而宣告之前订立合同，则可要求而宣告之前订立合同，则可要求撤撤销销酗酒人酗酒人原则上订立合同有强制执行力，即原则上订立合同有强制执行力，即合同有效。但如果在订立合同是合同有效。但如果在订立合同是因因酗酒失去行为能力酗酒失去行为能力，则合同可撤销。，则合同可撤销。（二）法人（二）法人 英美法系英美法系依英王颁发的特许依英王颁发的特许状成立的公司状成立的公司依制定法成立的公司依制定法成立的公司早期适用越早期适用越权无效原则权无效原则英国加入欧英国加入欧共体后放弃共体后放弃这一原则这一原则大陆法系大陆法系法国在法国在商事公司法商事公司法第第4949条中如下规定：对于有限责任
11、条中如下规定：对于有限责任公司，公司，“在与第三人的关系中，经理拥有在任何情况下以在与第三人的关系中，经理拥有在任何情况下以公司的名义进行活动的最广泛的权力，公司的名义进行活动的最广泛的权力，. .公司甚至应对经公司甚至应对经理的不属于公司宗旨范围的行为负责，理的不属于公司宗旨范围的行为负责，但公司举证证明第但公司举证证明第三人已知道或根据当时情况不可能不知道该行为超越了公三人已知道或根据当时情况不可能不知道该行为超越了公司宗旨范围的除外。仅公布公司章程不足以构成此种证据。司宗旨范围的除外。仅公布公司章程不足以构成此种证据。限制经理根据本条所产生的权力的章程条款不得对抗第三限制经理根据本条所产
12、生的权力的章程条款不得对抗第三人人”。中国法中国法在在2020世纪世纪9090年代之前，年代之前，中国法院基本上奉行了公司的中国法院基本上奉行了公司的越越权行为为无效行为的宗旨。权行为为无效行为的宗旨。例如，最高人民法院在例如，最高人民法院在19871987年发布的年发布的关于审理经济合同纠纷案件中具体适用经关于审理经济合同纠纷案件中具体适用经济合同法的若干问题解答济合同法的若干问题解答中说：中说：“工商企业、个体工商企业、个体工商户及其他经济组织工商户及其他经济组织. .超越经营范围或者违反经营方式超越经营范围或者违反经营方式所签订的合同，应认定为无效合同所签订的合同，应认定为无效合同. .
13、全部为超营项目的，全部为超营项目的，全部无效，部分为超营项目的，超营部分无效。全部无效，部分为超营项目的，超营部分无效。”2020世纪世纪9090年代以来，为了适应社会主义市场经济发展年代以来，为了适应社会主义市场经济发展和使中国的法制环境与国际接轨的需要。和使中国的法制环境与国际接轨的需要。19931993年，最年，最高人民法院在高人民法院在全国经济审判座谈会纪要全国经济审判座谈会纪要中指出：中指出：“合同约定仅一般违反行政管理性规定的，例如合同约定仅一般违反行政管理性规定的，例如一般一般地范围经营、违反经营方式等地范围经营、违反经营方式等，而不是违反营、专卖，而不是违反营、专卖及法律禁止性
14、规定，及法律禁止性规定，合同标的物也不属于限制流通的合同标的物也不属于限制流通的物品的，物品的，可按照有关的行政管理规定进行处理，可按照有关的行政管理规定进行处理，而不而不因此确认合同无效因此确认合同无效。” ” 第二个条件第二个条件意思表示一致意思表示一致要约要约承诺承诺要要 约约 要约又称发价、发盘等，是指一方向另一方要约又称发价、发盘等，是指一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并包含一旦被接受合同即告成立并包含一旦被接受合同即告成立提出要约的一方称要约人（提出要约的一方称要约人（offerorofferor）相对方称为受要约人（相对方称
15、为受要约人（offereeofferee）（一）要约的条件（一）要约的条件1. 1.要约必须表明要约人愿意根据要约中要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同提出的条件与对方订立合同2. 2.要约的内容必须要约的内容必须明确、肯定明确、肯定 3. 3.要约必须传到受要约人处才能生效要约必须传到受要约人处才能生效注意与要约邀请的注意与要约邀请的区别：要约邀请又区别：要约邀请又称询盘，询价或索称询盘，询价或索盘盘伦纳德诉百事可乐公司案伦纳德诉百事可乐公司案19991999案件起源于被告（百事公司）的促销活动案件起源于被告（百事公司）的促销活动鼓励消费者搜集鼓励消费者搜集“百事点百事点
16、”用以兑换印有百事标志的商品用以兑换印有百事标志的商品，在开展全国性的活，在开展全国性的活动以前，百事公司在动以前，百事公司在1995年年10月月1996年年3月间在太平洋月间在太平洋沿岸的西北部地区开展实验性的促销，在这些地区分发了百事沿岸的西北部地区开展实验性的促销，在这些地区分发了百事的积分商品兑换表。这些地区包括了原告（伦纳德）居住的华的积分商品兑换表。这些地区包括了原告（伦纳德）居住的华盛顿州西雅图市。盛顿州西雅图市。原告认为被告的促销电视广告包含了原告认为被告的促销电视广告包含了“鹞鹞”式战斗机的要约，但是百事的积分商品兑换表中没有式战斗机的要约，但是百事的积分商品兑换表中没有“鹞
17、鹞”式式战斗机这一项商品战斗机这一项商品，而原告并不罢休，在考虑到购买商品搜集，而原告并不罢休，在考虑到购买商品搜集“百事点百事点”不可能之后，以不可能之后，以15个个“百事点百事点”以及以及700008.50美元要求兑换广告中的美元要求兑换广告中的“鹞鹞”式战斗机，遭到拒式战斗机，遭到拒绝，随后在律师的协助下，原告向法院提起诉讼。绝，随后在律师的协助下，原告向法院提起诉讼。问：本案中，原告的电视广告的性质是什么？原被告之间是否问：本案中，原告的电视广告的性质是什么？原被告之间是否存在合同关系？被告是否应当履行该合同存在合同关系？被告是否应当履行该合同？坎特雷有限公司诉特拉纳有限公司坎特雷有限
18、公司诉特拉纳有限公司T与建筑承包商与建筑承包商C达成一项协议，如果达成一项协议，如果C介绍某人来投资介绍某人来投资T将以将以公平合理的价格来雇佣公平合理的价格来雇佣C为承包商，后来，为承包商，后来，T却将承包工作授却将承包工作授予其他企业而与予其他企业而与C发生争执，美国法院认为，建筑合同的价格发生争执，美国法院认为，建筑合同的价格条款是一般条款，当事人对该价格或改价格的确定方法未作约条款是一般条款，当事人对该价格或改价格的确定方法未作约定，因此，原被告之间并不成立一项有约束力的合同关系，也定，因此，原被告之间并不成立一项有约束力的合同关系，也就谈不上被告违反什么合同。就谈不上被告违反什么合同
19、。（二）要约的法律效力（二）要约的法律效力1 1、要约的生效时间：到达受要约人时生效、要约的生效时间：到达受要约人时生效2 2、要约生效的地点：受要约人收到要约的地点、要约生效的地点：受要约人收到要约的地点3 3、要约的拘束对象：、要约的拘束对象：一般约束要约人，而不拘束受要约人一般约束要约人，而不拘束受要约人（三）要约的撤销（三）要约的撤销1 1、概念：是指要约人在要约、概念：是指要约人在要约被受要约人接受之前被受要约人接受之前向受要约人发向受要约人发出要约失效的通知，使其不再受要约的拘束。英美法与大陆法存出要约失效的通知，使其不再受要约的拘束。英美法与大陆法存在分歧：在分歧：A与与B买卖纠
20、纷案买卖纠纷案某年某年3月月28日，日，A向向B发出了出售某种货物的要约，却忘记了发出了出售某种货物的要约，却忘记了注明要约日期。几经周折，该要约于注明要约日期。几经周折，该要约于5月月2日上午才到达日上午才到达B处，处，B于于5月月2日下午用电报答复表示接受。日下午用电报答复表示接受。A收到的答复很是诧收到的答复很是诧异，异，A因认为因认为B不接受要约而于不接受要约而于4月月28日将货物低价卖予他人，日将货物低价卖予他人，为此，为此，B诉诸法院，控告诉诸法院，控告A违约。英国法国认为，违约。英国法国认为，A应承担违应承担违约责任，只有在以下情形下约责任，只有在以下情形下B的承诺因违反诚信原则
21、而无效：的承诺因违反诚信原则而无效：A注明要约日期，其要约信件上课清晰辨认出发信日期或者其注明要约日期，其要约信件上课清晰辨认出发信日期或者其他能让他能让B知悉要约日期的内容。知悉要约日期的内容。B向本法官展示的却是一崭新向本法官展示的却是一崭新的要约信件，一般的善意的收信人都会认为该信是几天前发的要约信件，一般的善意的收信人都会认为该信是几天前发出的，根据要约生效原则，出的，根据要约生效原则，A的要约于的要约于5月月2日上午才能生效，日上午才能生效，B于于5月月2日下午表示接受并没有超过有效承诺所需的合理期日下午表示接受并没有超过有效承诺所需的合理期限。限。国家国家要约的撤销要约的撤销出处出
22、处传统英传统英美法系美法系要约作为一种诺言在被承诺之前要约作为一种诺言在被承诺之前没有对价，因而没有对价，因而对要约人没有拘对要约人没有拘束力束力沈四宝沈四宝国际商法国际商法传统大传统大陆法系陆法系大陆法系国家普遍认为，要约对大陆法系国家普遍认为，要约对要约人有约束力，要约一经生效要约人有约束力，要约一经生效便不能再撤销便不能再撤销同上同上英国英国单方合同的要约人，只要采取了单方合同的要约人，只要采取了与发出要约具有同样公开性的方与发出要约具有同样公开性的方式撤销要约，就被认为是有效的，式撤销要约，就被认为是有效的，但是，如果有人已但是，如果有人已经开始采取了经开始采取了要约中提出的行动要约中
23、提出的行动，要约人就不，要约人就不能自由的撤销要约了能自由的撤销要约了英国合同法英国合同法大陆法系与英美法系关于要约撤销的规定大陆法系与英美法系关于要约撤销的规定国家国家要约的撤销要约的撤销出处出处美国美国如果商人在签名的书面函件中提出出售如果商人在签名的书面函件中提出出售或买进货物的要约，且函件保证该要约或买进货物的要约，且函件保证该要约将保持有效，则即使无对价，在要约规将保持有效，则即使无对价，在要约规定的有效时间内，或如果未规定时间，定的有效时间内，或如果未规定时间，在合理时间内，要约不可撤销（在合理时间内，要约不可撤销（3个月）个月）美国的统一商法典美国的统一商法典2205条条德国德国
24、要约对要约人有约束力要约对要约人有约束力，除非要，除非要约人注明了不受拘束力的词句，约人注明了不受拘束力的词句，要约一经生效便要约一经生效便不能再撤销不能再撤销, ,如如果规定了要约的有效期，也不得果规定了要约的有效期，也不得撤销。如果在要约中没有规定有撤销。如果在要约中没有规定有效期，则依通常情形在有望答复效期，则依通常情形在有望答复以前，不得撤销或更改其要约以前，不得撤销或更改其要约。德国民法典德国民法典146条条续表续表国家国家要约的撤销要约的撤销出处出处法国法国如果要约人在要约中指定了承诺期限，如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人也可以在期限届满前把要约撤销，要约人也可以在期限届满
25、前把要约撤销，但是必须承担损害赔偿的责任。但是必须承担损害赔偿的责任。即使在即使在要约中未规定承诺的期限，但如果根据要约中未规定承诺的期限，但如果根据具体情况或正常的交易习惯，要约应视具体情况或正常的交易习惯，要约应视为在一定期限内等待承诺者，要约人如为在一定期限内等待承诺者，要约人如不适当地撤销要约，也应负担损害赔偿不适当地撤销要约，也应负担损害赔偿责任责任法国判例法国判例80公公约约在合同订立之前，要约可以撤销，只要在合同订立之前，要约可以撤销，只要撤销的通知在受要约人发出承诺之前送撤销的通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。达受要约人。但在下列情况下不得撤销：但在下列情况下不得撤销：1
26、 1、要约写明了承诺期限的或以其他方、要约写明了承诺期限的或以其他方式表明要约不可撤销的式表明要约不可撤销的2 2、受要约人有理由相信该要约是不可、受要约人有理由相信该要约是不可撤销的，且基于信赖行事撤销的，且基于信赖行事80公约公约第第16条条第第2款款续表续表案例：案例：德国建筑商德国建筑商A A于于19931993年年8 8月底与美国生产商月底与美国生产商B B联系，要求美国生联系，要求美国生产商产商B B向其报向其报4 4万吨钢缆的价格，并明确万吨钢缆的价格，并明确 告诉美国生产商告诉美国生产商B B，此，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年次报价是为了计算向某项工程的投标
27、，投标将于同年1010月月1 1日日开始进行，开始进行，1010月月1010日便可知投标结果。同年日便可知投标结果。同年9 9月月1010日，美国生日，美国生产商产商B B向德国建筑商向德国建筑商A A发出正式要约，要约中条件完整，但要发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。同约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。同年年9 9月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，在此情况下，美国月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，在此情况下，美国生产商生产商B B于于1010月月2 2日向德国建筑商日向德国建筑商A A发出撤销其发出撤销其9 9月月1010
28、日要约的日要约的传真，同年传真，同年1010月月1010日，当德国建筑商日，当德国建筑商A A得知自己已中标的消息得知自己已中标的消息后，仍立即向美国生产商后，仍立即向美国生产商B B发出传真，对发出传真，对9 9月月1010日的要约表示承日的要约表示承诺。此后，美国生产商诺。此后，美国生产商B B争辩他已于争辩他已于1010月月2 2日撤销了要约，因此，日撤销了要约，因此，合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生纠纷？合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生纠纷？问：本案中，要约是否已经被撤销，二者之间的钢缆合同是否问：本案中，要约是否已经被撤销，二者之间的钢缆合同是否有效成立？有效成立？（
29、四）要约的有效期间（四）要约的有效期间1 1、要约中规定的承诺时间已过、要约中规定的承诺时间已过2 2、要约被受要约人拒绝、要约被受要约人拒绝3 3、受要约人提出反要约、受要约人提出反要约4 4、要约人死亡或丧失能力，而受要约人作、要约人死亡或丧失能力，而受要约人作出承诺之前已知道出承诺之前已知道5 5、要约因要约人撤回或撤销而失效、要约因要约人撤回或撤销而失效如果没有发如果没有发生这些特定生这些特定事由怎么办？事由怎么办？英国英国要约于合理的期限过后消失。合理期限一般与要要约于合理的期限过后消失。合理期限一般与要约采取的通讯手段、交易的性质相关约采取的通讯手段、交易的性质相关美国美国采用了英
30、国采用了英国的规定，但对货物买卖合同又进一步规的规定，但对货物买卖合同又进一步规定，在任何情况下，这一时间不得超过定，在任何情况下，这一时间不得超过3 3个月。个月。法国法国未规定承诺期限的：如果是向不特定的人发出要约，未规定承诺期限的：如果是向不特定的人发出要约，撤销不受限制；如果是向特定的人发出，则根据撤销不受限制；如果是向特定的人发出，则根据合合同性质或交易习惯同性质或交易习惯确定合理时间确定合理时间德国德国德国民法典德国民法典第第147147条规定，向对话的人所为的要条规定，向对话的人所为的要约，承诺应立即为之，以电话为要约者，亦同；向非约，承诺应立即为之，以电话为要约者，亦同；向非对
31、话人发出要约，承诺仅得在通常情形对话人发出要约，承诺仅得在通常情形可期待达到的可期待达到的时期内时期内为之。为之。中国中国中国中国合同法合同法第第2323条兼采了各国法的规定：条兼采了各国法的规定：“要约要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（1 1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（当事人另有约定的除外；（2 2）要约以非对话方式作出）要约以非对话方式作出的，承诺应当在的，承诺应当在合理期限内合理期限内到达。到达。” ” 案例案例1 1、一个名叫斯奇夫的人，自
32、称是反税收者，在美国哥伦比、一个名叫斯奇夫的人，自称是反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（亚广播公司（CBSCBS）凌晨（）凌晨（3 3：004004：0000）的一档夜间电视）的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说：说：“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本当夜间节目，我将付给他的规定，并马上打电话给本当夜间节目，我将付给他1010万万美元。美元。”哥伦比亚广播公司哥伦比亚广播公司 的早间新闻转播了夜间节目的的早间新闻转播了夜间节目的这则报道
33、。这则报道。 一个叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法确一个叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法确实要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播实要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到公司，要求得到1010万美元，万美元，CBSCBS把这一要求转给斯奇夫，把这一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付，纽曼上法院告斯奇夫违约斯奇夫拒绝支付，纽曼上法院告斯奇夫违约问：你认为纽曼能胜诉吗？请说明理由。问：你认为纽曼能胜诉吗？请说明理由。2 2、甲在、甲在5 5月月7 7日用航空信寄出一份实盘给乙，实盘通知中注有日用航空信寄出一份实盘给乙，实盘通知中注有“不可撤销不
34、可撤销”字样，规定在字样，规定在5 5月月1717前答复有效。但甲又于前答复有效。但甲又于5 5月月1010日下午用电报发出撤回通知，该通知与实盘于日下午用电报发出撤回通知，该通知与实盘于5 5月月1111日上午日上午同时送达乙处。乙接到实盘和撤回通知后，立即用电报发出同时送达乙处。乙接到实盘和撤回通知后，立即用电报发出接受通知。事后双方对合同是否成立问题发生纠纷。接受通知。事后双方对合同是否成立问题发生纠纷。问：甲与乙之间的合同是否成立？为什么？问：甲与乙之间的合同是否成立？为什么？3 3、南山丝绸进出口公司于、南山丝绸进出口公司于6 6月月1 1日向美国某公司发出要约，次日向美国某公司发出
35、要约，次日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价5%5%。南山。南山公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司于公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司于6 6月月5 5日来电，表示无条件接受中方日来电，表示无条件接受中方6 6月月1 1日的发盘。日的发盘。问：合同是否成立？为什么？问：合同是否成立？为什么？承承 诺诺是指受要约人按照要约所指定的方式，是指受要约人按照要约所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即成立示。要约一经承诺，合同即成立1. 1.须由受要约人对要
36、约人作出须由受要约人对要约人作出2. 2.须是在要约的有效期内作出（没有规须是在要约的有效期内作出（没有规定有效期，在合理时间）定有效期，在合理时间）3. 3.须是对要约的无条件接受须是对要约的无条件接受 4. 4.须采用要约限定的承诺方式，除非未须采用要约限定的承诺方式，除非未采用该方式并不会损害要约人的利益；采用该方式并不会损害要约人的利益；承诺的定义承诺的定义义义条条件件定定例如例如1 1，甲在他登出的悬赏广告中称：，甲在他登出的悬赏广告中称：“谁能找回我的猫，谁就谁能找回我的猫，谁就能得到能得到10001000美元的奖金美元的奖金”。乙没有看到这个广告。他发现了这只。乙没有看到这个广告
37、。他发现了这只猫，并将它送给甲。猫，并将它送给甲。问：此时合同有没有成立？问：此时合同有没有成立？例如例如2 2，甲在，甲在1 1月月1 1日对乙说：日对乙说：“如果你把我的汽车库漆成深色，如果你把我的汽车库漆成深色，我付给你我付给你500500美元。我必须在美元。我必须在1 1月月5 5日之前得到你的答复日之前得到你的答复”。乙听。乙听到之后没有作任何许诺。可是到到之后没有作任何许诺。可是到1 1月月3 3日，当甲外出时，乙开始漆日，当甲外出时，乙开始漆甲的汽车库。甲的汽车库。1 1月月6 6日，甲通知乙，该要约已经撤销日，甲通知乙，该要约已经撤销. .问：甲的撤销通知是否生效？问：甲的撤销
38、通知是否生效？荷兰荷兰H H公司诉英国公司诉英国E E公司公司E E是英国的一家航空公司，一日为售出某台机器而向是英国的一家航空公司，一日为售出某台机器而向H H空中服务空中服务公司要约：售公司要约：售X X机器一台，请汇机器一台，请汇50005000英镑。英镑。H H公司立即回电：接受公司立即回电：接受你方要约，已汇你方要约，已汇50005000英镑至你方银行账号，在交货前该笔款项将英镑至你方银行账号，在交货前该笔款项将由银行代为保管，请立即交货。由银行代为保管，请立即交货。E E却将却将X X机器高价售予第三方，机器高价售予第三方，H H便诉至法院控告便诉至法院控告E E违约。违约。请问：
39、请问：E E方是否违约，请说明理由？方是否违约，请说明理由？ 我我A公司于公司于1993年年7月月16日收到法国巴黎日收到法国巴黎B公司发盘：公司发盘：“马口铁马口铁500公吨，公吨，每吨每吨545美元美元CFR中国口岸，中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限月份装运，即期信用证支付，限20日复到有日复到有效。效。”我方于我方于17日复电：日复电：“若单价为若单价为500美元美元CFR中国口岸可接受中国口岸可接受500公吨公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。法国。法国B公司复电公司复电“市场坚挺，价格不市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。能减，仲裁
40、条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复日复电电“接受你接受你16日发盘，信用证己由中国银行开立，请确认。日发盘，信用证己由中国银行开立，请确认。”但法商未确认但法商未确认并退回信用证，并退回信用证，试问：合同是否成立？试问：合同是否成立？英美法国家：采取投邮生效英美法国家：采取投邮生效原则，承诺一经投寄就生效原则，承诺一经投寄就生效大陆法国家：承诺大陆法国家：承诺的生效实行的生效实行到达生到达生效效即收邮生效原则即收邮生效原则法国基本上是投邮法国基本上是投邮主义主义在国际商事领域，合同法的发展在国际商事领域，合同法的发展趋向于趋向于收邮原则收邮
41、原则。国际货物销国际货物销售合同公约售合同公约国际商事合同通国际商事合同通则则都对此做了规定（都对此做了规定（P99P99）中国中国合同法合同法第第2626条规定：条规定：“承诺通知到达承诺通知到达要约人时生效要约人时生效”。 思考：承诺思考：承诺能否撤回吗？能否撤回吗？ 3 3月月1 1日，中国日，中国A A公司向驻英国伦敦的德国某公司的分公司公司向驻英国伦敦的德国某公司的分公司B B发出发出要约，该要约于要约，该要约于3 3月月2 2日到达日到达B B处。处。B B于于3 3月月5 5日作出承诺，该承诺于日作出承诺，该承诺于3 3月月7 7日到达日到达A A处。处。3 3月月4 4日，日，
42、A A发出撤销通知，该通知于发出撤销通知，该通知于3 3月月6 6日到达日到达B B处。处。问：问：（1 1）根据英美法，合同是否成立）根据英美法，合同是否成立（2 2）根据德国法或）根据德国法或联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约（CISGCISG），），合同是否成立？合同是否成立？请说明理由？请说明理由？案例：案例：1 1中国某公司与英国某公司洽谈出售某种产品中国某公司与英国某公司洽谈出售某种产品800800吨。中方公司吨。中方公司发电报称发电报称“确认售与你方确认售与你方800800吨，吨，7 7月在伦敦交货，请汇月在伦敦交货，请汇8080万万英镑。英镑。”英方公司复电：
43、英方公司复电：“确认你方电报，条件按你方电报的规确认你方电报，条件按你方电报的规定定已汇交你方银行已汇交你方银行8080万英镑万英镑请确认在请确认在6 6月装船交货。月装船交货。”中方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：中方公司是否违中方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：中方公司是否违约约? ?为什么为什么? ? 2 2中国某进出口公司向法国一厂商发价、出售一批木材，发价中国某进出口公司向法国一厂商发价、出售一批木材，发价限对方接受于限对方接受于8 8月底前复到有效，月底前复到有效，8 8月月5 5日中国公司接该商电传称日中国公司接该商电传称“你你8 8月月2 2日电悉，报价太高无法接受
44、，请考虑降低价格，再行商日电悉，报价太高无法接受，请考虑降低价格，再行商议。议。”中国公司同意降价中国公司同意降价1010并发电致法国厂商。半月后木材的并发电致法国厂商。半月后木材的市价明显趋涨。中国公司向法国厂商发去电传，要求重新提高价市价明显趋涨。中国公司向法国厂商发去电传，要求重新提高价格，被法国厂商拒绝。中国公司以高价将木材卖给他人。问格，被法国厂商拒绝。中国公司以高价将木材卖给他人。问: :中中国公司是否违约国公司是否违约? ?为什么为什么? ?案例分析题案例分析题承诺需要注意的：承诺需要注意的：由我方（出口人）承诺时，一般应注意：由我方（出口人）承诺时，一般应注意：（1）应对洽商的
45、函电或谈判记录进行认真核对，经核对）应对洽商的函电或谈判记录进行认真核对，经核对认为对方提出的各项主要交易条件已明确、完整、无保认为对方提出的各项主要交易条件已明确、完整、无保留条件和肯定时，才能作出承诺。在我出口业务中，留条件和肯定时，才能作出承诺。在我出口业务中，对对一般交易的接受，可用简单形式表示，但接受电报、电一般交易的接受，可用简单形式表示，但接受电报、电传或信函中必须注明传或信函中必须注明对方来电、信函的日期或文号对方来电、信函的日期或文号；对；对大宗交易或者交易洽商过程较复杂的，为了慎重起见，大宗交易或者交易洽商过程较复杂的，为了慎重起见，在表示接受时，应该采用在表示接受时，应该
46、采用详细叙述详细叙述主要交易条件的形式主要交易条件的形式。简单表示简单表示：“你你1010日电接受。日电接受。”详细表示详细表示：“你你1010日电接受，中国东北大豆，一日电接受，中国东北大豆，一等品，麻袋包装，等品，麻袋包装，1000010000公吨，每公吨公吨，每公吨300300美元，美元，FOBFOB大连，大连，5 5月装运，不可撤销即期信用证付款。月装运，不可撤销即期信用证付款。”n（2 2）承诺应在对方要约规定的）承诺应在对方要约规定的有效期内有效期内进行，进行，并应严格遵守有关时间的计算规定。并应严格遵守有关时间的计算规定。n（3 3）在承诺之前，应该详细分析对方的报价，）在承诺之
47、前，应该详细分析对方的报价，准确识别是准确识别是发价还是询价（是要约还是要约邀发价还是询价（是要约还是要约邀请请）。）。p某年某年6 6月，正在兴建现代住宅小区的某工程公司突然接到某建月，正在兴建现代住宅小区的某工程公司突然接到某建材厂的加急电报，该电报称：因连降大雨，致使洪水泛滥，运材厂的加急电报，该电报称：因连降大雨，致使洪水泛滥，运送水泥的铁路被洪水冲毁，故无法按时运送水泥，请工程公司送水泥的铁路被洪水冲毁，故无法按时运送水泥，请工程公司另想良策购买水泥。因正值施工旺季，工地大量需要水泥，而另想良策购买水泥。因正值施工旺季，工地大量需要水泥，而冲毁的铁路又难以在短期内通车，工程公司为不影
48、响施工进度，冲毁的铁路又难以在短期内通车，工程公司为不影响施工进度，遂向新风水泥厂和金星水泥厂发出电报，遂向新风水泥厂和金星水泥厂发出电报，电报称：电报称：“我工程公我工程公司急需建筑用水泥司急需建筑用水泥200200吨，如贵厂有水泥，于见电报之日起两吨，如贵厂有水泥，于见电报之日起两日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。”新风水泥厂和金星水泥厂收到电报后，均向工程公司拍发了电新风水泥厂和金星水泥厂收到电报后，均向工程公司拍发了电报，并向工程公司提供了水泥的型号及价格，报，并向工程公司提供了水泥的型号及价格，而而金星水泥金星水泥
49、厂在厂在拍发电报的同时，又通过关系向铁路车站报领了车皮，用火车拍发电报的同时，又通过关系向铁路车站报领了车皮，用火车将将100100吨水泥运往工程公司所在的车站。吨水泥运往工程公司所在的车站。p在该批水泥到达工程公司所在的车站前，在该批水泥到达工程公司所在的车站前，工程公司已派技术工程公司已派技术员丁某到新风水泥厂验货并签订了购销合同员丁某到新风水泥厂验货并签订了购销合同，合同签订后的，合同签订后的第二天上午，新风水泥厂和技术员丁某一起给工程公司拍电第二天上午，新风水泥厂和技术员丁某一起给工程公司拍电报，称货已发出。下午，金星水泥厂的水泥运到，工程公司报，称货已发出。下午，金星水泥厂的水泥运到
50、，工程公司告诉金星水泥厂，他们已购买了新风水泥厂的水泥并已经支告诉金星水泥厂，他们已购买了新风水泥厂的水泥并已经支付了货款，因此无资金再购买金星水泥厂的水泥，付了货款，因此无资金再购买金星水泥厂的水泥，金星水泥金星水泥厂则认为工程公司既然发出了要约，而自己又在要约约定的厂则认为工程公司既然发出了要约，而自己又在要约约定的有效期内作了承诺，工程公司应受要约的约束有效期内作了承诺，工程公司应受要约的约束。据此，金星。据此，金星水泥厂坚持要求工程公司收货并付款，工程公司则以自己发水泥厂坚持要求工程公司收货并付款，工程公司则以自己发出的仅是购买水泥的意向书而非要约为由拒绝收货和支付货出的仅是购买水泥的