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1、2016年12月(本科)试题:一、简答题:本大题4个小题,每小题10分,共40分。1.简述股份有限公司发行新股应具备的条件。2.证券监管机构履行职责时,有权采取的措施有哪些?3.简述公司法的特征。4.简述财产保险合同和人身保险合同的概念和种类。二、论述题:本大题2个小题,每小题20分,共40分。1.论我国法律对商号使用的限制。2.论公司和合伙企业的异同。三、案例分析题:本大题20分。甲公司承租乙公司一座楼房经营,为预防经营风险,甲公司将此楼房投保500万元。保险公司经过核实,认为甲公司拥有对该楼房的承租权,所以具有保险利益,同意承保。甲公司交付了一年的保险金,9个月后甲公司结束租赁,将楼房退还
2、给乙公司。在保险期的第10个月该楼房发生了火灾,损失300万元。甲公司根据保险合同的约定向保险公司主张赔偿,并提出保险合同、该楼房受损失的证明等资料。保险公司经过调查后拒绝承担赔偿责任。问:(1)承租的楼房可否投保?(2)投保500万,损失300万,应当如何赔偿?(3)甲公司提出赔偿的请求有没有法律依据?(4)保险公司拒绝赔偿的法律依据何在?一(1)答: 公司发行新股须具备以下条件: 1、前一次发行的股份已募足,并间隔一年以上。 2、公司在最近3年内连续盈利,并可向股东支付股利。 3、公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载。 4、公司预期利润率可达同期银行存款利率。 一(2)答:国务院证券监督
3、管理机构依法履行职责,有权采取下列措施:1. 对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证 券交易所、证券登记结算机构进行现场检查。2. 查阅、复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录、登记过户记 录、财务会计资料及其他相关文件和资料;对可能被转移、隐匿或者毁损的文件和资料,可以予以封存。3. 进入涉嫌违法行为发生场所调查取证。4. 查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户和银行账户; 对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的,经国务院证券监督管理机构主要负责人批准,可以冻结或者查封
4、。5. 查阅、复制与被调查事件有关的财产权登记、通讯记录等资料。6. 询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人,要求其对与被调查事件有关的事项 作出说明。7. 在调查操纵证券市场、内幕交易等重大证券违法行为时,经国务院证券监督管理机 构主要负责人批准,可以限制被调查事件当事人的证券买卖,但限制的期限不得超过15个交易日;案情复杂的,可以延长15个交易日。一(3)答:公司法的特征: 公司法体现着组织管理要素与财产要素的结合;公司法体现着组织法和行为法的结合;公司法体现着强制性规范与任意性规范的结合;公司法体现着国家意志与公司、股东意志的结合;公司法体现了实体法和程序法的结合。一(4)答: 财产保
5、险合同是投保人和保险人以财产或利益为保险标的,投保人向保险人交纳保险费,在保险事故发生造成所保财产或利益损失时,保险人在保险责任范围内承担赔偿责任,或在约定期限届满时,由保险人承担给付保险金的责任的协议。我国财产保险合同涉及的面很广,种类很多,按合同的标的可作以下分类:1财产保险合同;2货物运输保险合同。人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的的保险合同。保险人在向被保险人收取保险费后,于被保险人因意外事故、疾病、哀老以致丧失工作能力、伤残、死亡或年老退休等情况出现时,根据保险合同条件的规定,给付约定的保险金。1、按保障范围分类,可分为人寿保险合同、意外伤害保险合同和健康保险合同。2、按投保方
6、式分类,人身保险合同可分为团体人身保险与个人人身保险。个人人身保险又可分为普通寿险和简易人身保险。普通寿险是以个人为被保险人,分为生存保险、死亡保险和生死两全保险。二(1)答:一、商号单一制原则的限制。为了维护商事主体交易的正常秩序,商主体原则上仅能使用一个商业名称。在一般情况下,不允许一个商主体使用一个以上或变相使用一个以上的商业名称。但是,确有特殊需要的,经省级以上工商行政管理局的核准,企业可以在规定的范围内使用一个从属的商号。二、商号不得违背公序良俗。根据企业名称登记管理规定的相关规定,企业名称不得含有有损于国家、社会公共利益的内容和文字。三、不得使用不具有唯一性或可辩认性的商号。根据企
7、业名称登记管理规定的相关规定,企业名称不得含有下列文字:可能对公众造成欺骗或者误解的;外国国家(地区)名称、国际组织名称; 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号;汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字; 其他法律、行政性法规规定禁止的。四、禁止以不正当目的使用商号。使用人不得以不正当目的使用可能使人们误认为是他人营业的商号。依企业名称登记管理规定,企业只准使用一个名称,在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。擅自使用他人已经登记注册的企业名称或者有其他侵犯他人企业名称专用权行为的,均属违法行为,应依法追究侵权人的法律责任。二(2)答: 合
8、伙企业是指两个以上合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。公司是指全部资本由股东出资构成,股东以其出资额或所持股为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的依公司法成立的企业法人。区别:1、设立的基础不同。公司的设立以章程为基础。而合伙的成立则建立在合伙合同的基础上,合伙合同是全体出资人意思表示一致达成的协议,他只对合伙的参加人,即合伙合同的订立者有约束力。2、法律地位不同。公司与合伙最根本的区别在于,两者具有不同的法律地位。根据我国合伙企业法的规定,合伙企业不具有法人资格。我国公司法规定,有限责任公司和股份有限公司是企业法人。3
9、、合伙与公司内部及外部法律关系上具有实质性差异。(1)、公司有其区别于股东的独立财产,而合伙的财产一般被认为属全体合伙人共有。(2)公司有独立、健全的组织机构,这些机构依法律规定对公司的内部及外部事务行使职权。而在合伙企业中,各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利,可以由全体合伙人共同执行合伙企业的事务,也可以由合伙协议约定或者全体全体合伙人决定,委托一名或者数名合伙人执行合伙企业的事务。(3)公司股东出资一经交付公司,即不得主张退股,因此出资或股份的转让就成为股权的重要内容,所不同的仅仅是在不同种类的公司中,转让的自由度不同。而合伙是根据合伙协议成立的,合伙人之间具有极强的人身信任性质,这
10、决定了合伙人出资份额的转让要受到严格的限制。(4)从企业规模及存续期限看,公司一般规模较大,存在其间比较长久、稳定,而合伙相对来说则具有短期性,且由人身性强而不可能成为大企业。(5)由于我国目前没有无限公司,我国民法通则、合伙企业法等法律、法规均明确规定个人合伙的合伙人、不具备法人资格的中外合作经营企业的合作各方对合伙债务承担无限连带责任。因此,股东对公司债务的有限责任与合伙人对合伙债务的无限连带责任就成为我国公司与合伙的显著区别。三 答:(1)承租的楼房可以投保。(2)投保500万,损失300万,应当请求全额赔偿。(3)甲公司提出赔偿的请求没有法律依据,因为其租赁法律关系已经结束,对原来使用的楼房不再具有保险利益(4)保险公司拒绝赔偿的法律依据是保险法第11条第3项的规定:保险利益是指投保人对保险标的具有法律上承认的利益。商法学 第 4 页 共 3 页2016年12月(本科)