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1、Four short words sum up what has lifted most successful individuals above the crowd: a little bit more.-author-date专升本民法模拟18专升本民法模拟18民法应试模拟第8套 一、选择题(在每小题给出的四个选项中，只有一项是符合题目要求的。) 1某商店隐瞒真相，将不合格商品作为合格商品出售，王某明知而故意购买，商店同王某之间的民事行为( )。 A构成受欺诈 B基本构成受欺诈 C无论如何都构成受欺诈 D因王某明知而不构成受欺诈 2大款甲不慎掉人河中，不识水性，生命垂危之际大喊，谁救我命赠
2、钱5 000元，贫困少年乙见状，提出要5万元，甲同意了要求。甲获救后反悔，以少年乙乘人之危为由拒不付钱，本例中，少年乙同甲的行为因( )。 A乙不是完全行为能力人而不构成乘人之危 B甲是大款，5万元钱对其是区区小数而不构成乘人之危 C乙救了甲的命，生命无价而且甲又同意5万元，不构成乘人之危 D甲有钱而乙贫困，正好趁机报答并解除乙的困境，不构成乘人之危 3甲原是法人乙的业务员，后下海经商。某天，甲在外地办货时，发现法人乙急需的原材料，通知乙的业务经理丙，丙因与甲不和，不同意要，甲索性以乙的名义订了买卖合同，甲的行为属于( )。 A为乙的利益而进行代理 B原有代理权但现无代理权的无效民事行为 C侵
3、害乙的名称权的行为 D效力未定的民事行为 4甲商店营业员将价值5 000元的洗衣机误以为是3 000元，出售给公民乙，甲的法定代表人发现后，要求乙退回洗衣机或补齐5 000元，乙不同意。甲的标价行为和出售行为属于( )。 A低价销售行为 B自负自责的行为 C欺骗消费者 D重大误解 5代理行为的后果( )。 A由代理人承受后再转归被代理人 B由被代理人选择是否由代理人承受后再转归自己 C权利归被代理人，责任归代理人 D直接归被代理人 6甲在劳动中被砸伤，致使双腿被截肢。根据我国民法理论，现甲仍得享有( )。 A健康权以外的人格权 B身体权以外的人格权 C接受监护的权利 D各种人格权 7在下列选项
4、中，不属于原始取得的所有权取得方式有( )。 A原物的所有权人取得孳息的所有权 B房屋所有人取得附合于自己房屋的财产的所有权 C国家取得所有人不明的埋藏物的所有权 D房屋买受人取得受让得来的房屋的所有权 8甲与乙的承包地相邻，甲地靠着排水沟，乙地排水需要流经甲地人沟。乙地的水稻因大雨需要排水，而甲地种的是棉花，乙提出从甲地挖一水渠排水，并答应给甲一定的补偿，但甲怕乙的排水会伤害自己的棉花，拒不同意。于是乙诉至法院。法院应( )。 A支持甲，判决乙不得从甲地挖水渠排水 B支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，且不必给予甲任何补偿 C支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，但应给予甲一定的补偿 D支持甲
5、，判决乙可以从甲地挖水渠排水，如果乙愿意，可以给予甲一定补偿 9甲因业务需要，以其坐落在市中心的一处公寓(价值210万元)作抵押，分别从乙银行和丙银行各贷款100万元。甲与乙银行于6月5日签订了抵押合同，6月10日办理了抵押登记；与丙银行于6月8日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵押权，对甲的公寓依法拍卖，只得价款150万元，对拍卖款应( )。 A乙75万元、丙75万元 B乙100万元、丙50万元 C丙100万元、乙50万元 D丙80万元、乙70万元 10甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经
6、乙同意未办理登记手续。甲又将自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力为( )。 A抵押、质押均有效 B抵押、质押均无效 C抵押有效、质押无效 D质押有效、抵押无效 11某上市公司的董事长甲，因单位房改急需款项，遂将其个人所有的本公司股票质押给乙，借款10万元。有关该事例中质押合同效力的下列表述中，正确的是( )。 A质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效 B质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效 C质押合同自甲取得乙的借款之日生效 D质押合同因甲的
7、股票不能设定质押而无效 12甲向乙借款而将自己的货物质押给乙，但乙将该批货物放置在露天地里风吹日晒。在此情况下，对甲的下列请求中，法院不应给予支持的是( )。 A因乙保管不善，请求解除质押关系 B因乙保管不善，请求提前清偿债权返还质物 C因乙保管不善，请求乙向有关机构提存该批货物 D因乙保管不善，请求乙承担货物的损失 13张某系个体工商户，因急需现金，将自己的三间私房出典给王某，得典价3万元。后王某将该房出租给郑某。因雷电起火，该三间房屋被毁。该房屋毁损的风险应由( )。 A张某承担 B王某承担 C张某和王某承担 D王某和郑某承担 14下列各种土地使用权的取得方式中，属于无偿取得方式的是( )
8、。 A通过签订国有土地使用权出让合同取得 B通过划拨土地取得 C通过签订国有土地使用权转让合同取得 D通过签订国有土地使用权租赁合同取得 15根据我国法律的规定，有权处理全民所有制企业的土地所有权和使用权的争议的机关是( )。 A县级以上人民政府 B争议单位双方的共同主管部门 C争议土地所在地的土地管理机关 D各级人民政府 16根据城市房地产管理法的规定，有权批准划拨土地的机关的级别下限是( )。 A县级以上人民政府 B地市级以上人民政府 C省级以上人民政府 D各级土地管理机关 17根据我国法律的规定，使用国有土地，不属于应由土地管理部门报县级以上人民政府批准，收回用地单位的使用权的情形是(
9、)。 A用地单位已经迁移的 B未经原批准机关同意，连续1年未使用该土地的 C用地单位已经撤销的 D用地单位不按批准的用途使用土地的 18下列当事人之间可发生无因管理之债的是( )。 A受遗赠人与遗嘱执行人间 B遗失物拾得人与失主之间 C迟延受领的债务人与债权人之间 D借用人与出借人之间 19关于债权人的代位权，下列表述正确的是( )。 A债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人才有权行使代位权 B债权人可以请求人民法院以自己名义代位行使债务人的债权，也可以径直行使 C债权人行使代位权时，行使范围不以单个债权人的债权为限 D债权人行使代位权时的必要费用，应当由债权人与债务人平均分担
10、20关于债权人撤销权的错误表述是( )。 A债权人只能请求人民法院撤销债务人的行为，而无权径直行使 B撤销权的行使范围以债权人的债权为限 C债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担 D债务人的行为自发生时起2年内，债权人没有行使撤销权的，该权利消灭 21下列属于无因管理中受益人应履行的义务的是( )。 A向管理人支付报酬 B清偿因管理事务所发生的所有债务 C赔偿管理人因管理事务所受到的所有损失 D在其受益范围内向管理人支付必要费用 22下列合同中，合同一方在合同终止后有返还原物义务的是( )。 A买卖合同 B租赁合同 C消费借贷合同 D委托合同 23下列属于单务合同的是( )。 A借用合同 B
11、保管合同 C委托合同 D租赁合同 24甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙丙之间电脑买卖合同效力的表述中，正确的是( )。 A效力待定 B有效 C无效 D得变更或撤销 25杨教授最近开发了一项产品，经申请由国家专利局授予专利权。下列选项中，构成侵犯杨教授专利权的是( )。 A甲厂在该专利申请日前已经制造相同产品，并且在原有范围内继续制造该产品 B乙厂使用明知是丙厂未经杨教授授权许可而制造并售出的该项专利产品 C丁厂购进并使用了杨教授许可制造的该项专利产品的样品 D未经杨教授同意，李教授为进行科研和教学而制造了和该产品相似的产品 26根据专利许可协议所确定的
12、被许可人的权限不同，可以将其分为( )。 A独占许可协议和普通许可协议 B独占许可协议和排他许可协议 C排他许可协议和普通许可协议 D独占许可协议、排他许可协议和普通许可协议 27根据我国商标法的规定，使用未经核准注册的商标的商品，( )。 A一律不得在市场上销售，违者应受行政处罚 B原则上不许在市场上销售，但商标法另有规定的除外 C一律可以在市场上销售，但其商标不受法律保护 D原则上可以在市场上销售，但商标法另有规定的除外 28有关申请商标注册的下列表述中，正确的是( )。 A申请人必须委托国家工商行政管理局认可的商标代理组织代理申请 B申请人申报的商品，不得超出其核准或登记的经营范围 C两
13、个以上的申请人在同一种或类似商品上，以相同或近似商标在同一天申请注册的，各申请人应当协商；协商不成的，由申请人抽签决定 D外国人申请商标注册，应当使用中文或商标局允许使用的五种外国文字 29甲公司于2005年9月1日以“满福春”申请注册食品商标和服务商标。经查，乙食品厂曾于1994年4月1日取得“满福春”食品注册商标，但迄今未提出该注册商标的续展申请。在此情况下，商标局( )。 A可以核准该食品商标和服务商标 B不应核准该食品商标和服务商标 C可以核准该服务商标，但不核准该食品商标 D可以核准该服务商标，但延迟核准该食品商标 30确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人，时间标准应当是(
14、 )。 A遗嘱执行时 B遗嘱生效时 C遗嘱订立时 D遗产分割时 二、判断题 31在分割共有财产时，在不损害共有财产的经济价值的前提下，根据具体情况可以采取实物分割、变价分割的方法。( ) 32依我国担保法的有关规定，抵押权的实现方式有：协商折价、拍卖、变卖。( ) 33我国担保法规定的质押权包括动产质权和权利质权。( ) 34甲为乙向乙的债权人丙提供保证担保，他可以要求乙向自己提供抵押担保。( ) 35我国发明专利权的保护期限为15年，实用新型和外观设计的专利权保护期限为10年。( ) 36依我国专利法的规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以国内标准为准。( ) 37依我国专利法的规定，两个
15、以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予他们两个人。( ) 38继承人虐待被继承人情节是否严重，可以从实施虐待行为的时间、手段、后果等方面认定。( ) 39继承人伪造、篡改或者销毁遗嘱，侵害了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益的，就应认定其行为情节严重。( ) 40养子女继承了养父母遗产的，还可以根据血缘关系继承其生父母的遗产。( ) 三、简答题 41何谓缔约过失责任?其构成要件有哪些? 42无因管理有何效力? 43侵犯著作权应承担哪些法律责任? 四、论述题 44简论合同法上的不安抗辩权。 五、案例题 45甲和乙订立了一份买卖牛的合同，合同约定甲卖给乙3头牛，总价款为6000
16、元。乙向甲预付3000元，余下款项在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛，一天，一头牛把丙顶伤，为此，丙花费医疗费2 000元。问： 该损失应由谁来承担，理由是什么? 46王某2002年9月9日在乘渡轮时，该渡轮遇大浪而沉没，王某在事故中失踪。后来作为死亡处理，把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了，就把丈夫婚前的财产，包括 4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆，自己返回娘家。过了两年，在律师的指点下，陈某向县人民法院提出申请，要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父
17、母和陈某，王某的承包责任田也被乡政府收回。 2005年11月6日，王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起，以后就留在温州学技术，也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地也被收回，他想挽回这些损失。可他的房间只收回两间，地也收不回来，妻子更不愿回来。问： 王某的要求是否合理?根据民法通则的规定，应该如何处理此事?民法应试模拟第8套参考答案与解题指导 一、选择题 1本题选D。欺诈需要欺诈行为与相对人陷入错误之间有因果关系，本题中王某明知商品实际情况，因而不能构成欺诈，D项为正确答案。 2本题选A。乘人之危行为人在主观上应当是故意，行为能力欠缺者没有意思能力，法律上不能对其行为
18、的心态作出“过错”评价，故A正确。 3本题选D。本题考查的是无权代理的性质。甲在无代理权的情况下以乙的名义签订合同属无权代理，其性质属效力未定的法律行为，所以选D。 4本题选D。本题考查重大误解的构成要件。甲因自己的过失导致对洗衣机的价格发生误解而签订合同，属重大误解，所以选D。 5本题选D。本题考查代理行为的法律效果。依据民法通则第63条第2款规定，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此代理行为的后果直接归属被代理人，故D正确。 6本题选D。人格权是人与生俱来的权利，其取得和丧失与身体是否残疾没有关系，所以选D。 7本题选D。本题考查所有权原始取得的方式，所有权的取得以是否以他人的所
19、有权为前提而划分为原始取得和继受取得，房屋买受人的受让是以房屋所有人的所有权力基础的，所以选D。 8本题选C。本题考查相邻权的效力。依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第99条的规定，相邻一方必须使用另一方的土地排水的，应当予以准许；但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施排水，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。C为正确答案。 9本题选C。本题考查同一物上有多个抵押权时抵押权的清偿顺序问题。房屋抵押以登记为生效要件，担保法第54条第1款规定，“抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”。案中丙银行办理抵押登记在先，应
20、先就150万元进行清偿，所以选C。 10本题选B。本题考查抵押、质押的生效要件。依据我国担保法的规定，房屋抵押须经登记，动产质押合同须自质物移转质权人占有时方能生效，甲既未办理房产抵押登记，又未将汽车交由乙保管，抵押、质押均未生效，所以选B。 11本题选D。本题考查权利质权的设定。以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当办理质押合同登记，质押合同自登记之日起生效，但是，甲为公司董事长，其处分所持有的本公司股票受到限制，不能自由转让，D为正确答案。 12本题选A。动产质权人乙有妥善保管质物的义务，但是未尽此义务的，不能导致解除质押合同，应选A。 13本题选C。本题考查出典后发生不可抗力造成
21、典物损失的责任承担问题。张某将房屋出典与王某后，张某依然享有所有权，王某取得典物占有和转典、出租等权利。依我国司法实践及通行民法理论，出典后因不可抗力导致典物灭失时，应由典权人和出典人合理分担损失。故应选C。 14本题选B。本题可依据土地管理法第2条直接作答，该条第5款规定：“国家依法实行国有土地有偿使用制度。但是，国家在法律规定的范围内划拨国有土地使用权的除外。”正确答案为B。 15本题选A。土地管理法规定，解决土地权属争议的是县级以上人民政府，所以选A。 16本题选A。本题依据城市房地产管理法第22条直接作答，A项正确。 17本题选A。本题依据土地管理法第78条直接作答，A项正确。 18本
22、题选B。本题考查无因管理的构成要件，只有遗失物拾得人才可能出现无法律上的义务，出于为他人管理的意思保管遗失物的情况，所以正确答案是B。 19本题选A。本题考查代位权的行使。关于代位权的行使，我国合同法第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。据此正确答案应为A。 20本题选D。本题考查撤销权的行使。撤销权行使的长期除斥期间法律规定为5年，适用于债权人不知道撤销事由的情况，题中2年的表述自然是错误的，应选D。
23、21本题选D。无因管理的结果是受益人免受损失或者得到利益，而管理人却发生管理费用，故法律规定受益人向管理人支付合理的管理费用，合理的标准，一般认为不应当超过受益范围，所以正确答案是D。 22本题选B。合同法第235条规定：“租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。”以此可判断正确答案为B。 23本题选A。因借用合同为实践合同，须经交付才能生效，交付借用物后出借人已履行全部义务，所以借用合同应作为单务合同看待，A项正确。 24本题选A。本题的考查对象为无权处分合同的效力。可依合同法第51条的规定作答，所以正确答案是A。 25本题选B。依照我国专利法的有关规定，使用或销售明知是未经专利人许可而制造并销
24、售的专利产品的第三人，其使用行为构成侵权，乙厂行为侵权，应选B。 26本题选B。四个选项中，只有独占许可和排他许可是按照被许可人权限确定的，应选B。 27本题选D。依照我国商标法第6条的规定，国家规定必须使用注册商标的产品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。由此可以判断D应为正确答案。 28本题选B。依据我国有关的商标法律，申请人可以直接办理商标注册申请，外国人申请注册时必须使用中文，C项情况下可由商标局公告使用在先的商标，A、C、D项都已排除，应选B。 29本题选D。注册商标的有效期为10年，期满后需要继续使用的，应在期满前6个月内申请续展，在此期间未提出申请的，还有6个月的
25、宽展期，宽展期满后仍未提出申请的，注销其注册商标。2004年4月1日乙公司原“福满春”的有效期已到，在宽展期内也未提出续展，2004年10月1日应予注销。但是，依我国商标法第46条的规定，自注册商标注销之日起一年内，对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。所以，本题D为正确答案。 30本题选B。我国继承法规定，遗嘱不能剥夺缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权，故B是正确选项。 二、判断题 31()。本题考查共有物的分割方法。在共有物为可分物时，可以实物分割，对不可分物则必须进行变价分割，所以本题表述正确。 32()。本题考查抵押物的实现方式。我国担保法第53条指出，债务履行期届满
26、抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。由此可以看出本题的列举是正确的。 33()。我国担保法规定的质押因质押对象的不同，分为动产质押和权利质押，相应地，质押权也分为动产质权和权利质权。本题表达正确。 34()。甲要求乙提供的担保为反担保，而反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或质押，本题所述无误。 35()。依照我国专利法第42条的规定，发明专利权的期限为20年，本题错误。 36()。依照我国专利法第56条，发明或实用新型专利权的保护范围以权利要求的内容为准，本题表述错误。 37()。依据专利取得的先申请原则
27、，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的专利权授予最先申请的人，本题错误。 38()。依照最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第10条的规定，本题表述正确。 39()。依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第14条的规定，本题是正确的。 40()。养子女与其生父母的权利义务关系自被收养时起消除，除对生父母扶养较多的情况以外，无权继承生父母的遗产，本题错误。 三、简答题 41答案要点：缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销，并致对方当事人遭受损失时所应承担的民事责任。其构成要件如下： (1)须有损失的
28、存在。该损失包括信赖利益的损失和因过失方未尽照顾、保护义务所造成的其他损失。 (2)须行为人违反先合同义务。该义务自要约生效时开始产生。 (3)须行为人有过错。即行为人对导致合同的不成立、无效或被撤销，主观上存在故意或过失， (4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。即损失是由缔约过失行为造成的，而非违约行为或侵权行为造成的。 42答案要点：无因管理一经成立，管理人和受益人之间即发生债的关系，管理人与受益人互负义务。 (1)管理人的义务。认真负责地以适当方法管理他人事务，是管理人的基本义务，要求管理人依本人明示或可推知的意思进行管理，并以客观上有利于本人的方法进行管理，管理人应将管理的事实及
29、时通知本人；管理人应向本人报告管理情况，并将管理所得利益移归本人。 (2)本人的义务。本人的基本义务是偿付管理人因管理事务而支出的必要费用，包括在管理或服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。 43答案要点：(1)侵犯著作权的法律责任，是指侵犯著作权的行为发生后所引起的法律后果。 (2)侵犯著作权的民事责任。侵犯著作权的行为承担的民事责任的方式主要有：停止侵害；消除影响和公开赔礼道歉；赔偿损失。 (3)侵犯著作权的行政责任。 (4)侵犯著作权的刑事责任。对于侵犯他人著作权，情节严重构成犯罪的，应承担刑事责任。 四、论述题 44答案要点：不安抗辩权，是指在规定了先后履行顺序的双务合
30、同中，应先履行债务的一方当事人，在后履行债务一方当事人因财产状况恶化而有难为对待给付的情况下，于后履行债务一方当事人未履行或提供担保之前，可以拒绝先为履行的权利。其适用条件如下： (1)适用于有先后履行顺序的双务合同。 (2)后履行债务的一方当事人的债务尚未届履行期限。 (3)后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况，如经营状况严重恶化；转移财产抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉等。 (4)后履行债务一方当事人未履行或提供担保。 五、案例题 45答案要点：丙的损失应由乙承担。因为，根据民法通则的规定：饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲
31、的交付后，虽然对三头牛还没有取得所有权，但却是牛的饲养人和管理人，所以，乙应对丙的损失承担赔偿责任。 解题指导 解答本题时首先应分析案件性质，在得出其为动物侵权的判断后，即可依据法律对动物侵权这一特殊侵权行为的规定确定责任的承担者。 46答案要点：首先，王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。 其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。 最后，王某因生还而要求返还财产，符合民法通则第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营，使他有一定的生活保障。 解题指导 本题可从民法通则中关于自然人宣告死亡的要件、效力和撤销死亡宣告的有关规定出发分析回答。-