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1、签订竞业限制协议的主体 签订竞业限制协议的主体戚谦竞业禁止条款的签订应充分体现契约自由的原则，必需自愿协商一样，不行把用人单位的意志强加给劳动者。不少竞业限制协议因主体不适格、不支付补偿金等违法法律法规而归于无效。推断竞业禁止合同效力有以下因素：是否存在被限制方知晓商业隐私等禁止理由、是否约定合理的禁止时间、行业和地域范围以及限制方是否支付合理的补偿等因素。详细而言，签订竞业禁止协议应留意以下几个问题：一、竞业限制的主体限制公司法中竞业禁止原则限定于公司董事、经理；劳动合同法第23条规定为：“竞业禁止的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。”竞业限制的主体应是在
2、本单位因职务关系接触或有可能接触本单位重要商业隐私的职员，如高级管理人员和技术骨干，不包括那些未能接触到商业隐私的人员，不能无原则地包括全体职工。假如劳动者仅为单位的一般员工，并未接触到单位的商业隐私，可不签订竞业限制合同，被迫签订后可以在离职后申请仲裁认定该竞业限制合同无效。多数学者以及司法实践都认为，竞业禁止义务主体主要有以下六类人：董事、财务总监、监事、经理、首席执行官（CEO）、首席财务官（CFO）等身处领导、决策岗位的高级经营管理人员，驾驭企业大量商业隐私；高级技术人员、探讨开发人员等处于关键岗位的技术员工，如技术研制、开发、利用人员，驾驭企业技术隐私；高级营销人员，干脆驾驭着大量的
3、客户资源；关键岗位的人员，如秘书、财会人员、HR、法务管理人员，很多公司关键资料都在他们那里；重要信息员，企业内的各种调研数据等都驾驭在他们手里；其他可以接触到商业隐私的人员，如办公室主任、部门经理等。如何认定“其他可以接触到商业隐私的人员”是司法实践中的难点问题。有时候一些没有特殊技能、职位较低，但可能接触到商业隐私的人员，也应当纳入竞业禁止义务主体的范畴中来。二、疑难问题探讨1、公司法第217条规定的除经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书之外的其他公司高级管理人员如何界定；虽然允许公司章程可确定高级管理人员，但并非公司章程可随意自行确定，只有满意肯定条件的管理人员才可在章程中被确定
4、为高级管理人员，否则，即便章程上记载为高级管理人员，由于其有违市场经济竞争或人才流淌的要求，不利于体现公司与雇员之间的利益衡平依法也不能认定为公司法上的高级管理人员，至少不能认定为竞业禁止义务主体范畴上的高级管理人员。限定条件为：第一，从职权来讲，要求在行使职权的过程中可以驾驭公司的人力、物力、信息、客户渠道等重要商业资源，且在职权范围内实际掌控着公司对外经营权或重大事项的执行确定权（说明他们具有广泛的经营管理权和对外代表权，能够代表公司进行经营活动；否则，应采纳约定竞业禁止的方法。）；其次，在任撤职务的程序上必需经董事会决议（说明其职务重要，相对稳定，不能轻易撤换。），如总经理助理，财务总监
5、、业务总监等。2、监事是否属于竞业禁止的义务主体；董事、高级管理人员不得兼任监事，说明监事不属高级管理人员，自然不为竞业禁止的义务主体。另外，公司法第147条和第148条在规定任职条件、忠实义务和勤勉义务时，董事、监事、高级管理人员三者均一并出现，而在第149条规定竞业禁止等时，则只出现董事和高级管理人员这二个主体，监事不在其中。从立法本意而言，监事起监督作用，不干脆参加经营管理活动。3、提出辞职恳求但尚未批准之前的董事、高级管理人员是否仍属在职期间竞业禁止义务的主体？观点一：只要该董事、高级管理人员提出辞职后恳求并离开公司，不再参加公司的经营管理，虽然其形式上仍具有公司董事的身份，但这是因公
6、司未刚好召开股东会免去其董事职务所致，并非出自于辞职董事主观意愿，且自辞职至今也从未享有作为公司董事所应享有的各项权利，从公允、合理、适当平衡各方当事人利益的角度动身，宜将其担当董事之职的届满期限确定为其辞职之时。其辞职后就应视为其不再是董事或高级管理人员，再无履行在职期间的竞业禁止之义务，之后所从事的竞业行为不构成违反公司法的竞业禁止义务。如在上海申茂电磁线厂与王宝龙等董事、监事、经理损害企业利益纠纷案中，原审法院和二审法院均持此观点。观点二：公司董事或高级管理人员的职务不仅仅是一种权力，同时亦担当相应的责任。辞职行为不仅是对权力的放弃，还是对责任的卸去，而责任的卸去则须经严格的程序。董事、
7、高级管理人员的辞职生效时间，应以其辞呈经公司权力机关批准后生效，公司权力机关在合理时间内不作为的，则申请辞职的人经催告后，亦可产生辞职生效的法律效果。如海淀区人民法院在北京华尔光电子有限公司与林明的竞业禁止纠纷案中即持此观点，认为董事、高级管理人员在辞职未生效之前，董事、高级管理人员从事竞业行为的，仍构成在职期间的竞业禁止义务之违反。观点三：依据合同法上的诚恳信用原则，董事、高级管理人员离职后仍应履行竞业禁止之义务，无论辞职生效与否均不影响董事、高级管理人员履行竞业禁止之义务，辞职生效时间并不重要。公司法规定，董事、监事任期届满未刚好改选，或者董事、监事在任期内辞职导致董事、监事会成员低于法定
8、人数的，在改选出的董事、监事就任前，原董事、监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事、监事职务。参照此立法本意，我赞同其次种观点。4、离职后的董事、高级管理人员是否仍有竞业禁止义务？观点一：公司法对董事、高级管理人员离职后仍应履行竞业禁止义务没有明文规定，那么他们的竞业禁止义务最终离任之时。如上海申茂电磁线厂与王宝龙等董事、监事、经理损害企业利益纠纷案和海贵新技术发展有限公司诉李农、李柯、何威、李慰、郑海滨违反竞业禁止义务案。观点二：公司董事、高级管理人员在离任后仍有竞业禁止义务。董事、高级管理人员离职后，对曾经获悉和驾驭的商业信息等无形资产仍没有马上失去限制力和利用力，给其在离
9、职后利用原任职期间获得的信息与原公司绽开竞争经营创建了机会，其危害性与其任职期间的竞业行为相比更为严峻。()同时，合同法第92条规定：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚恳信用原则，依据交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。” 董事、高级管理人员与公司之间存在聘用合同，在离任后仍须担当肯定的义务。证监会颁布的上市公司章程指引（2006年修订）第101条规定：“董事辞职生效或者任期届满，应向董事会办妥全部移交手续，其对公司和股东担当的忠实义务，在任期结束后并不当然解除，在本章程规定的合理期限内仍旧有效。” 到境外上市公司章程必备条款第118条规定：“公司董事、监事、经理和其他高级管理人员所负的诚信义务不肯定因其任期结束而终止，其对公司商业隐私保密的义务在其任期结束后仍有效。其他义务的持续期应当依据公允的原则确定12下一页本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第5页 共5页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页