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1、合同诈骗犯罪的刑事审判参考 合同诈骗犯罪的刑事审判参考 合同诈骗犯罪的刑事审判参考 刑法第224条规定，“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的”是合同诈骗罪。 （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行实力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诈骗对方当事人接着签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 我要讲三个方面的问题：一是合同诈骗罪的财物，二是合同诈骗罪的合同范
2、围；三是“非法占有目的”的确定，这里涉及与合同纠纷、民事欺诈的区分。 一、合同诈骗犯罪的对象：对“财物”的理解和把握 （一）法院对“对方当事人财物”的最近看法 2005年3月30日辽宁省法院 关于审理诈骗犯罪案件适用法律若干问题的看法( 试行) ： 2.合同诈骗罪侵扰的对象是合同标的所指向的财物，既包括合法财物亦包括非法财物。既包括合同对方当事人全部的财物，亦包括其持有的财物。 3.专利权、商标权和著作权等学问产权是能产生财物利益的权益，不能成为合同诈骗罪的犯罪对象；行为人在签订、履行合同过程中，侵扰了专利权、商标权和著作权，构成犯罪的，应定假冒专利罪、假冒商标罪、侵扰著作权罪。 4.劳务合同
3、是以劳务为合同标的，通过履行劳务而获得财物利益（如春节前各地政府从房地产老板、包工头那里为农夫工追讨拖欠的工资），劳务不是合同诈骗罪侵扰对象。但利用劳务合同骗取佣金的，可以按合同诈骗罪处理。 （二）理论界对财物的新近探讨 合同诈骗罪是从一般诈骗罪中分别出来的罪名，依据我国刑法的文字表述，诈骗罪的对象为“财物”；但很多国家的刑法明文规定财产性利益是诈骗罪的对象。所谓财产性利益，大体是指狭义（一般）财物以外的财产上的利益，包括主动财产的增加与消极财产的削减。例如，使他人负担某种债务（使自己或第三者取得某种债权），使他人免除自己的债务（不限于民法意义上的债务），使债务得以延期履行，如此等等。 张明楷
4、在2005年第3期法律科学撰文财产性利益是诈骗罪的对象探讨了“财产性利益”的问题。探讨了我国刑法中的财物是否包含财产性利益？本文的观点是，作为诈骗罪对象的财物包括财产性利益。 我国法律在不同的意义上运用“财产”概念。民法通则第五章第一节标题为“财产全部权和与财产全部权有关的财产权”，其中的“财产”指财物，而继承法第3条规定的“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产”中的“财产”，则泛指有体物、财产权利与财产义务。事实上，现代社会对财产的衡量，已由对实物的占有让位于主体实际享有利益的多寡，财产权表现为浩大的权利系统，并可抽象为具有财产性质的利益。即应当将财物说明为“具有财产性质的利益”。 人民法院报
5、2005年8月17日的刑事审判栏目有一篇诈骗犯罪中“非法占有目的”理论之完善文章提出了一个“财产权利”的概念，认为“非法占有目的”是指行为人具有的非法限制、驾驭他人权利并造成他人损失的目的，不仅包括对全部权侵害的目的，也包括对全部权以外的其他财产权利的侵害的目的；不仅包括对全部权整体的侵害，也包括对全部权部分权能的侵害。这些最新的理论成果丰富了“财物”的内涵和外延。 但理论不等于实践。在我国民法理论和有关民事法律规定中，财产权利包括物权（全部权、用益特权、担保物权抵押权、质权、留置权）、债权（合同、侵权行为、不当得利等）、学问产权（专利权、商标权和著作权）中的财产性权利。 （三）我国刑法司法说
6、明的有关规定有将对财产全部权以外的其他权利的侵害行为定性为诈骗罪。 如最高法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件详细应用法律若干问题的说明第九条规：“以虚假、冒用的身份证办理入网手续并运用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照刑法其次百六十六条的规定，以诈骗罪定罪惩罚。”很明显，“以虚假、冒用的身份证办理入网手续并运用移动电话”的行为其侵害的财产权利不是民法中严格意义的财产全部权，而是民法中严格意义的债权，因为对行为人而言，实施这种行为虽然可能使其干脆或间接获得财产利益；但对被害人而言，其财产全部权并未受到侵害，被害人只是因为受骗，向行为人供应了服务。 如最高人民法院2002年4月10日关于
7、审理非法生产、买卖武装部队车辆号牌等刑事案件详细应用法律若干问题的说明第3条第2款的规定：“运用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌，骗免养路费、通行费等各种规费，数额较大的，依照诈骗罪的规定定罪惩罚。”所谓“骗免”养路费、通行费等各种规费，事实上是指运用欺瞒方法，使他人免除自己的债务；债务的免除意味着行为人取得了财产性利益。 再如刑法第210条第2款规定：“运用欺瞒手段骗取增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，依照本法第266条的规定定罪惩罚。”增值税等发票本身虽然是有形的，但上述规定并不是旨在爱护这种有形的发票本身，而是爱护有形发票所体现的财产性利益（抵扣税款、出口退
8、税）。 刑法第224条规定的合同诈骗罪的表现形式之一是，“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿”。货物、货款、预付款都是财物，但担保财产则不限于狭义财物，而是包括了债权等财产性利益。可见，合同诈骗罪的对象可以是财产性利益。 或许人们认为，上述规定属于法律拟制。即财产性利益原本不是诈骗罪的对象；只是在有拟制规定的状况下，财产性利益才能成为诈骗罪的对象；而拟制规定的适用范围必需受到严格限制，只能在法条明文规定的特定范围内适用。诚然，拟制规定的内容不能“推而广之”，只能在特定范围内适用。但是，假如认为刑法第266条所规定的诈骗罪对象本身包含财产性利益，那么，第210条第2款的规定
9、就不是法律拟制，而是留意规定。既然将财产性利益说明为财物具有合目的性与详细的妥当性，那么，就应认为刑法第266条所规定的财物原本包含财产性利益，故第210条第2款只是留意规定，而不是法律拟制。 刑法第92条规定：“本法所称公民私人全部的财产，是指下列财产： （一）公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活资料； （二）依法归个人、家庭全部的生产资料； （三）个体户和私营企业的合法财产； （四）依法归个人全部的股份、股票、债券和其他财产。”明显，公民私人全部的财产事实上包含了财产性利益。第92条虽有“本法所称私人全部的财产”的表述，但分则条文却没有类似“私人财产”的述语，相反，侵扰财产罪的对象都被表述
10、为“公私财物”。在张明楷看来，侵扰财产罪对象的“公私财物”就是指财产；这样理解，才能使刑法的总则与分则保持协调。 事实上，在我国刑法条文中，财物与财产两个概念并没有明显区分，甚至可以认为，二者基本上是在相同意义上运用的概念。例如，刑法第64条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当刚好返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”其中“犯罪分子违法所得的一切财物”当然包括狭义财物以外的财产与财产性利益；不行能只追缴狭义财物而不追缴财产性利益；将其中的“一切财物”理解为财产，正好与后述“对被害
11、人的合法财产，应当刚好返还”的表述相一样。“供犯罪所用的本人财物”，也应当包含狭义财物以外的其他财产性利益。 （四）对财产性利益范围的适当限制。虽然诈骗犯罪对象的“财物”可以包含财产性利益。但是，联系我国的刑法规定与司法实践，即使认为财产性利益可以成为诈骗罪的对象，也应当对财产性利益的范围作适当限制，而不能作如此宽泛的说明。换言之，认为财物概念包含财产性利益，并不意味着任何侵扰财产性利益的行为都成立财产罪，不意味着任何骗取财物的行为都成立诈骗罪。犹如狭义财物是诈骗罪的对象，但骗取财物也不肯定成立诈骗罪一样。诈骗财产性利益的行为是否成立诈骗罪，还要通过考量欺瞒的程度、数额的大小、被害人是否遭遇财
12、产损害等因素来确定。对于作为诈骗罪对象的财产性利益，作出如下限定是必要的。 第一，财产性利益的内容必需是财产权本身，即取得他人的财产权或者通过使他人免除债务而使他人丢失财产权时，才可能成立诈骗罪。因为诈骗罪属于侵扰财产罪，假如利益的内容不是财产权本身，就难以认定行为侵扰了财产。所以，劳务本身不是财产性利益，基于劳务所产生的财产权才能成为财产性利益。例如，诈称自己急病，使邻居开车将自己送往医院的行为，并不成立诈骗罪。因为邻居在开车将行为人送住医院时，并未与行为人形成取得对价的约定，所以，没有丢失任何财产权。反之，基于劳务或服务产生的财产权能够成为财产性利益。例如，行为人获得某种应当支付代价的服务
13、后，以签发空头支票的方式使对方误以为行为人支付了代价，因而免除行为人的债务的，应认定为骗取了财产性利益。所以，乘坐交通工具后，运用欺瞒手段使供应运输的人免除交通费用的，属于骗取了财产性利益。 其次，财产性利益应限于具有管理可能性、转移可能性的情形。例如，存款债权具有管理可能性与转移可能性，行为人实行欺瞒手段使他人将存款债权转人行为人账户的，应成立诈骗罪。不具有管理可能性、转移可能性时，也便不存在处分财产性利益的可能性，当然不行能成立诈骗罪。 第三，虽能满意人的须要与欲望，但不具有经济价值的利益，不能成为诈骗罪对象的财产性利益。例如，行为人没有缴纳话费的意思，利用他人身份证取得了SIM卡的运用权
14、，并且使他人免除话费的，骗取了财产性利益，成立诈骗罪。反之，欺瞒卖淫女使之供应性服务的，不属于骗取财产性利益的行为。 第四，取得利益同时导致他人遭遇财产损害时，才能认定为财产性利益。例如，运用欺瞒手段取得他人情报的，不成立诈骗罪；因为被害人并未因此而丢失情报。联系刑法第219条的规定，也可以说明这一点。即行为人窃取他人商业隐私的行为本身，并不成立盗窃罪；因为对方并不由于行为人的窃取而丢失商业隐私。所以，只有窃取后进一步实施运用等行为，使权利人遭遇经济损失的，才认定为侵扰商业隐私罪。基于同样的理由，单纯骗取他人商业隐私的，也不成立诈骗罪。再如，在事先提交入场券才能进人演唱会的状况下，行为人运用欺
15、瞒手段进人演唱会观看演出的，演唱会的举办者并未因此而丢失财产，所以，行为人的行为不成立诈骗罪。只有当行为人取得利益时，被害人同时丢失利益的，才能认定财产性利益的转移，进而认定为诈骗罪。 通过学习，对合同诈骗犯罪所侵害的对象，对“财物”的理解和把握应当包括财产性利益，不能仅停留在狭义的“财物”上面。但是其他法律能够调整的，如招工诈骗，侵扰农夫工权益，依其他法律处理；刑法另有拟制性规定的，依照其规定。如侵扰学问产权犯罪、侵扰商业隐私罪等。 二、对“合同” 范围的理解与把握。 合同诈骗是一种利用合同进行诈骗的犯罪。在司法实践中，区分合同诈骗罪与一般诈骗罪的关键，在于行为人是否利用合同进行了诈骗。 （
16、一）合同诈骗罪的立法渊源。2002年8月13日，赵秉志和肖忠华在检察日报第3版就合同诈骗罪中的疑难问题进行撰文对话，初步探讨了本罪的合同范围问题。当时的观点是：从合同诈骗罪的立法渊源看，合同诈骗罪中的合同应当仅指经济合同，而且仅仅指经济合同。因为刑法224条的规定，主要汲取了高法高检1985年7月8日关于当前办理经济犯罪案件中详细应用法律的若干问题的解答和1996年高法关于审理诈骗案件详细应用法律的若干问题的说明的内容，而说明第2条曾规定：依据刑法151条和152条的规定，利用经济合同诈骗他人财物数额较大的构成诈骗罪，其中运用了利用经济合同这个词。认为正确界定合同之义首先要结合合同诈骗的客体性
17、质，必需能够体现市场秩序，与这种社会关系无关的各种合同、协议如婚姻、收养、扶养、监护等有关身份关系的协议，不在该罪合同之列，在详细案件中，行为人虽然利用了可以体现市场秩序的合同形式，但该合同在当时的条件、环境下并不具有规范市场行为的性质，对行为人也不应以合同诈骗罪论处。如行为人以生活窘迫为名，立下借条（合同）骗借他人财物后挥霍一空而不予偿还的，不宜以合同诈骗罪定罪惩罚。其次要考虑定罪证据的客观可见性，认为口头合同不应成为合同诈骗罪中的合同。 （二）刑法有关内容的实务探讨。2004第1集总第36期参考有一篇刑法实务探讨的文章，论及了合同诈骗与一般诈骗的界限问题： 合同诈骗行为发生在合同签订、履行
18、过程中，这是区分于其他诈骗犯罪的一个主要特征。因此，正确界定合同诈骗罪中的“合同”的概念的内涵与外延，对区分此罪与彼罪具有重要意义。我们认为，合同诈骗罪中的“合同”，主要是指经济合同，不能认为凡是利用合同（行政合同、劳务合同等）进行诈骗的都构成合同诈骗罪。是否构成合同诈骗罪之“合同”，其标准应当依据合同诈骗罪侵害的客体性质并结合立法目的加以界定。合同诈骗罪规定于刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”之第八节“扰乱市场秩序罪”中。这种犯罪不仅侵扰了他人财产全部权，而且侵扰了国家合同管理制度，破坏了社会主义市场经济秩序，因而合同诈骗罪中的“合同”，必需存在于合同诈骗罪所爱护的客体范围内，能够
19、体现肯定的市场秩序，否则便于刑法的立法宗旨不符。应当结合该合同的详细状况，考察其行为是否符合“扰乱市场秩序”的特征，否则就不能定合同诈骗罪。例如，行为人利用伪造的遗赠抚养协议向继承人骗取被继承人的遗产的就不属于合同诈骗罪。另外，行为人虽然利用了肯定的合同形式，但该合同在当时的条件、环境下并不具有规范市场行为的性质，对行为人也不应以合同诈骗罪论处。例如，行为人以生活窘迫为名，立下借条（合同）骗借他人财物后挥霍一空而不予偿还的，不宜以合同诈骗罪定罪惩罚。所以，只要行为人利用了能够体现各种市场行为的合同进行诈骗，那么该合同就满意了合同诈骗中“合同”的要求。这种诈骗行为就应以合同诈骗罪论处。 （三）上
20、述理论在实践中得的运用。2004第4集总第39集沈阳铁路运输法院的一个案例，就如何界定合同诈骗中“合同”的范围在论证过程中体现了上述主要观点： 合同诈骗罪是从一般诈骗罪中分别出来的一个独立罪名。依据特殊法优于一般法的法律适用原则和刑法第266条关于“本法另有规定的，依照规定”的规定，对于构成合同诈骗罪的不应以一般诈骗罪论处。精确界定刑法第224条中“合同”的范围，是合同诈骗罪司法认定中的一个先决问题，对于区分合同诈骗与一般诈骗两者界限也具有确定性意义。对于这里的“合同”，我们认为，应结合合同诈骗罪侵扰客体并结合立法目的，来进行详细理解和把握。 第一，关于合同类型。合同诈骗罪规定于刑法分则第三章
21、破坏社会主义市场经济秩序罪之第八节扰乱市场秩序罪中，不仅侵扰了他人财产全部权，而且侵扰了国家合同管理制度，破坏了社会主义市场经济秩序，因而合同诈骗罪中的“合同”，必需存能够体现肯定的市场秩序。以维护正常市场秩序为宗旨的现行合同法基本涵盖了绝大部分民商事合同的规定，对各种民商事合同行为进行了规范和调整其对于各种民商事合同的规定应作为刑事法中认定合同成立、生效履行等相关概念的参考，对于合同诈骗罪中的“合同”不应再以典型的“经济合同”为限，同时，不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的均将构成合同诈骗罪，与市场秩序无关以及主要不受市场调整的各种“合同”、“协议”，如不具有交易性质的赠与合
22、同，以及婚姻、监护、收养、扶养等有关身份关系的协议，主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等，通常状况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。 其次,关于合同形式。与原经济合同法、涉外经济合同法的严格不同，在合同法中，除法律、法规有明确规定之外，合同的订立既可以采纳书面形式，也可以采纳口头形式或者其他形式。口头合同与与书面合同均为合法有效合同，同样受到法律的爱护。在界定合同诈骗罪的合同范围时，不应拘泥于合同的形式，在有证据证明的确存在合同关系的状况下，即便是口头合同，只要发生在生产经营领域，侵扰了市场秩序的，同样应以合同诈骗罪定罪惩罚。当然在日常生活中利用口头合同进行诈骗的，因不具有合同诈骗的
23、双重侵扰客体，则不能以合同诈骗罪定罪惩罚。 （四）审判工作座谈会研讨综述。2004第6集总第41集，2004年11月24至27日苏州全国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会研讨综述中，经过探讨，会议形成了倾向性看法，刑法第224条规定的“合同”，应当能够体现肯定的市场秩序。与市场秩序无关的各种“合同”“协议”，如赠与合同、劳务合同、有关身份关系的协议均不属于合同诈骗罪的“合同”范围。同时，虽然以维护正常市场秩序为宗旨的现行合同法基本涵盖了绝大部分民商事合同，对各种民商事合同行为进行了规范和调整，其对各种民商事合同的规定应作为刑事法中认定合同成立、生效履行等相关概念的参考，但是不能认为凡是行为人利
24、用了合同法所规定的合同进行诈骗的，就构成合同诈骗罪，而应当结合该合同的详细状况，考察其行为是否符合“扰乱市场秩序”的特征，否则就不能定合同诈骗罪。如自然人利用口头合同骗取财物，构成犯罪的要结合该口头合同的类型，从其利用合同进行诈骗侵扰的客体着手，分析其行为的性质。一般说来，对于在生产、销售等经济活动中，利用口头合同进行诈骗的，只要具备合同法第12条规定的合同要件，应当以合同诈骗罪定罪惩罚；对于在日常生活中，利用口头合同进行诈骗的不能以合同诈骗罪定罪惩罚。 （五）思索和理解。我们在实践中对合同诈骗罪中的“合同”的性质认定，原则上应当驾驭在适用我国现行合同法的合同范围。合同法其次条规定，本法所称合
25、同是同等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。所以常见的有债权合同、抵押合同、质押合同、土地运用转让合同等民事合同。一些不干脆发生债权关系的如合伙合同、联营合同、承包合同等也应当在内，因为该类合同侵害的客体应当是市场经济秩序。 关于口头合同，根据合同法第十条、第三十六条的规定，口头合同是合同的一种形式，具有书面合同同等效力，应当包括在合同诈骗罪的合同形式之内。但实践中假如将全部的口头合同都认定为合同诈骗罪的合同，将在肯定程序上混淆合同诈骗罪与诈骗罪的界限。我认为一般来讲，口头合同不宜认定，但在特别状况下，双方
26、的商业协议性质明显，有的时候还有其他票据、签字等书证佐证，从其本质动身，则可以认定为属于合同诈骗罪中的合同。但是，有关身份关系的协议，以及行政法上的行政合同、劳动法中的劳务合同和国际法上的国家合同，不属于合同诈骗罪中的“合同”。在详细案件中，利用合同形式诈骗不致扰乱市场秩序的，也不构成合同诈骗罪。（开发区王冬人诈骗案件） 三、合同诈骗罪“非法占有目的”的认定问题 （一）辽宁法院的新近看法。依据省法院的看法第5条：合同诈骗罪主观方面要求具有非法占有目的，正确认定非法占有的目的，应从有无履行合同的实际实力及违约后的看法看，同时参照 1996 年 12 月最高人民法院关于审理诈骗犯罪案件详细应用法律
27、的若干问题的说明，具有下列情形之一的，认定行为人具有非法占有目的： （1）获得合同标的财物而拒不履行或部分履行合同义务， 携带所获财物潜逃的； （2）肆意非法处置、滥用、变相占有被害人财物的； （3）大肆挥霍对方的定金、预付款、致使被害人财物无法返还的； （4）以支付中间人高额回扣、介绍费、提成等方法，致使被害人财物无法返还的； （5）运用被害人的财物进行违法犯罪活动 , 致使被害人的财物无法返还的； （6）将以诈骗方法得来的财物大部分用于归还债务，弥补亏空的； （7）根本就没有经营条件和履行合同的实力而大量骗取资金的； （8）抽逃、转移、隐匿被害人财物，有条件归还而拒不归还的； （9）隐匿销
28、毁财务帐目，或搞假破产、假倒闭躲避返还被害人财物的； （10）为接着实施合同诈骗，拆东墙补西墙，或将被害人财物用于亏损或进行不营利生产经营项目的； （11）不正值履行合同义务，为履行合同设置障碍，且占有对方财物拒不返还的。 （12）具有其他欺诈行为，拒不返还被害人财物，或者致使被害人财物无法返还的等状况。 （二）实践中的难题。“非法占有目的”属于主观方面问题。从理论上讲，犯罪行为实施的当时，必需是明知自己是在利用经济合同，以欺瞒手段，实施骗取公私财物的行为。应当是干脆有意，过失和间接有意不能构成本罪。这些问题在理论上比较好理解，但在实际中，在证据的采纳上和事实的认定上较难操作。修改后的刑法22
29、4条规定的五种详细情形中，前三项都明显可以看出规定的是在签订合同过程中就要有“非法占有”的犯罪有意，只有第四种“携款逃匿”的行为，主观有意要靠推断得出。 所以，在理论上要坚持具备非法占有目的的主观有意；在实践中要严格把握证据，只要客观上存在法定犯罪行为的事实，没有确凿的证据证明被告人主观上的“清白”，就应当认定为有罪。合同诈骗罪是目的犯，以“非法占有”为目的。非法占有目的的有无是认定合同诈骗罪的关键。实践中侦查机关面临的最大难题是如何查证和认定行为人“非法占有”的主观有意，很多诈骗案件由于受侦查技术及侦查人员实力的局限，难以查证行为人的主观目的而无法追究其刑事责任。 （三）司法推定考察的因素。
30、在处理详细案件时，认定合同诈骗罪行为人主观上的非法占有目的，应当依据其是否是刑法所规定的详细行为，并综合考虑事前、事中、事后的各种主客观因素进行整体推断，作出司法推定。依据司法实践阅历。在司法推定时，应全面考察行为人以下各方面的客观因素： 1、行为人在签订合同时有无履约实力。行为人的履约实力可分为完全履行实力、部分履约实力和无履约实力三种情形，应分别不怜悯况加以认定：(1)有完全履约实力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺瞒手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗；(2)有完全履约实力，但行为人只履行一部分，假如其不完全履行的目的旨在毁约或避开自身损失或由不行避开之客观
31、缘由造成，应认定为民事欺诈行为；假如其部分履行意在诱使相对人接着履行，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗；(3)有部分履约实力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺瞒手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗；(4)有部分履约实力，同时亦有主动的履约行为，即使最终合同未能完全履行或完全未履行，应认定为民事欺诈行为；但是，假如行为人的履约行为本意不在担当合同义务而在于诱使相对人接着履行合同，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗；(5)签订合同时无履约实力，之后仍无此种实力，而依旧蒙蔽对方，占有对方财物的，应认定为合同诈骗；(6)签订合同时无履约实力，但事后经过各种努力，具备了履
32、约实力，并又有主动的履约行为，则无论合同最终是否得以完全履行，均只构成民事欺诈。 2、行为人在签订和履行合同过程中有无诈骗行为。诈骗行为绝大多数是作为，而不行能是单纯的不作为。其主要表现为行为人虚构事实或隐瞒真相。从司法实践中看行为人在签订和履行合同过程中没有欺诈行为，即使合同未能履行，也不能定合同诈骗罪。没有诈骗行为，不能定合同诈骗罪，但是有诈骗行为也不肯定构成合同诈骗罪。要正确认定合同诈骗罪还须结合其他客观因素作详细分析。一般说来，在签订和履行合同过程中，行为人在事实上虚构了某些成分，但是并未影响合同的履行，或者虽然合同未能完全履行，但是本人情愿担当违约责任，足以证明行为人无非法骗取他人财
33、物的目的，故不能以合同诈骗罪论处。 3、行为人在签订合同后有无履行合同的实际行为。履约行为的有无最能客观地反映行为人履行合同规定的民事义务的诚意，也是认定行为人是否存在“骗取钱财”目的的重要客观依据。一般说来，凡是有履行合同诚意的，在签订合同后，总会主动创建条件去履行合同。即使不能履行，也会担当违约责任。而以非法占有为目的利用合同进行诈骗的人，在合同签订以后，根本没有去履行合同或者是虚假地履行合同。对于这种情形，不论其有无履行合同的实际实力，均应以合同诈骗罪论处。“实际存在的履行行为，必需是真实的履行合同义务的行为，而不是虚假的行为”。履行行为是否真实，应当结合履约实力的不怜悯形来推断，这里应
34、当留意以下两种状况下对行为性质的认定：(1)行为人在签订合同后实行主动履约的行为，在尚未履行完毕时，行为人产生了非法占有对方财物的意图，将对方财物占为已有。此种状况下，行为人的部分履行行为虽然是主动的、真实的，但由于其非法占有的有意产生在履行合同的过程中，其从前的主动履行行为已不能对抗其后来行为的刑事违法性，应构成合同诈骗罪。(2)行为人在取得相对人财物后，不履行合同，迫于对方追讨，又与他人签订合同骗取财物，用以充抵前一合同的债务。这种连环诈骗在司法实践中被形象地称为“拆东墙补西墙”。这种行为实质上是行为人被迫实行的事后补救措施，不是一种真实的履行行为，应认定为合同诈骗罪。 4、行为人对取得财
35、物的处置状况。若当事人没有履行义务或者只履行一部分合同，则当事人对其占有的他人财物的处置状况，很大程度上反映了其当时的主观心理看法，不同的心理看法，对合同标的处置也必定有所不同。所以可以从行为人对他人财物的处置状况认定其主观上是否有“非法占有”的目的：(1)假如行为人将取得的财物全部或大部分用以挥霍，或者从事非法活动、偿还他人债务、携款逃匿、隐匿财物且拒不返还等，应认定为行为人有“非法占有”之有意，其行为构成合同诈骗。(2)假如行为人将取得的财物全部或者大部分用于合同的履行，即使客观上未能完全履行合同之全部义务，一般不以合同诈骗论。(3)假如行为人将取得的财物没有用于履行合同，而是用于其他合法
36、的经营活动，只要在合同有效期限内将对方财物予以返还，应视为民事欺诈；当其没有履约行为时，应认定为合同诈骗。 5、行为人在违约后有无担当责任的表现。一般状况下，具有履行合同诚意的行为人，发觉自己违约或者对方提出违约时，尽管从自身利益动身，可能提出辩解以减轻责任，但却不会躲避担当责任。当无可辩驳自己违约时，会有担当责任的表现。而利用合同进行诈骗的人在纠纷发生后，大多采纳潜逃等方式进行躲避，使对方无法挽回自己的损失。但是，必需留意的是，对那些不得已外出躲债，或者在双方谈判时百般辩解否认违约的，不能一概认定为合同诈骗，应当结合其他客观因素作详细分析。 6、行为人未履行合同的缘由。影响合同未履行的缘由包
37、括主客观两种状况。行为人在履行合同过程中享受了权利，而不情愿担当义务，表明合同未履行是由于行为人主观上造成的，从而说明行为人具有“非法占有”的目的，应以合同诈骗论处。但是，假如合同当事人享受了权利，自己尽了最大努力去担当义务，只是由于客观上发生了使行为人无法预料的状况，导致合同无法得到全面履行，这种状况下，行为人不具有“非法占有”的目的，应以合同纠纷处理。 （四）法院座谈会研讨的观点。第41集刑事审判参考，全国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会研讨综述中，多数代表的观点是： 作为以公私财物为犯罪对象的合同诈骗罪，是从传统诈骗罪中分别出来的新罪名，都具有侵扰财产全部权的性质，构成犯罪必需具有非法
38、占有目的。是否具有非法占有目的，既是诈骗犯罪的构成要件，也是区分诈骗犯罪与民事纠纷的重要界限，还是区分诈骗犯罪与其他犯罪（如集资诈骗罪与非法汲取公众存款罪）的主要依据。 人民法院在审理各类诈骗犯罪案件过程中，除了审查行为人的客观行为和危害后果外，还必需仔细查明行为人主观上是否具有非法占有目的。 对于合同诈骗罪，认定行为人是否具有非法占有目的，应以行为人的履约实力为基本动身点，结合行为人的履约行为、对取得财物的处置状况、事后看法等方面，综合判定。 如行为人没有履行合同的实力，为填补经营活动造成的亏空，采纳欺瞒手段不断与他人签定合同，“拆东墙补西墙”归还欠款并最终造成损失的，应认定行为人具有非法占
39、有目的。 另一方面，行为人虽有履行合同的实力，但签定合同后没有为履行合同做任何努力或者仅履行少部分合同，将取得的他人财物挥霍，或者用于其他非经营性活动，丢失归还实力的，也应当认定行为人具有非法占有的目的。 而行为人在签定合同时有履行的实力，只是在履行合同的过程中，由于客观缘由丢失了履约实力，导致无力归还他人财物的，不能以合同诈骗定罪惩罚。 对于行为人没有实际资金，实行供应虚假证明材料的手段骗取验资和公司的工商注册登记，尔后利用空壳公司签定合同骗取公私财物从事所谓“借鸡生蛋”的经营活动，最终无法归还骗取的财物用于个人挥霍、非法活动、归还欠款、非经营性支出等方面的，应认定行为人具有非法占有目的；
40、对于行为人将骗取的奖金用于正值的经营活动，并造成资金客观上无法归还的一般不能以合同诈骗定罪惩罚。（2002年第29缉参考有一个程庆合同诈骗案） （五）关于非法占有目的产生的时间问题。多数代表认为：在诈骗犯罪中，行为人的非法占有目的一般产生于其非法限制公私财物之前。但在有些状况下，行为人在合法限制他人的财物之后，采纳虚构事实或者隐瞒真相的方法，使被害人自愿放弃财物，从而非法占有公私财物，也符合诈骗犯罪的构成特征，应当以诈骗犯罪的有关刑法规定定罪惩罚。因此非法占有目的可以产生于合法限制他人财物过程中，或者合法限制他人财物之后。行为人在履行合同过程中，在对方当事人交付财物或者款项之后，采纳虚构事实或
41、者隐瞒真相的方法，拒不支付货款或者交付财物，或者不偿还资金，则可构成刑法224条规定的合同诈骗罪。 （六）、划清合同诈骗与合同欺诈的界限。合同欺诈是指以获得不同等的经济利益为目的，在经济活动中有意以不真实的状况作为真实的意思表示，使他人推断错误，从而达到在发生、变更、歼灭肯定经济法律关系时获得优于对方当事人的经济利益的行为。构成合同欺诈的条件，一是行为人主观上有欺瞒对方的有意；二是客观上实施了肯定程序的欺瞒行为；三是使对方当事人产生错觉签订了合同；四是合同没有履行或没有完全履行，使对方当事人蒙受经济损失。进行合同欺诈的行为人为了获得对自己有利而对他人不利的经济利益，总是想方设法地躲避法律，在手
42、段上更是花样翻新。而且，合同欺诈行为往往和合同诈骗罪交织在一起，不易区分，笔者认为可以从以下几个方面去把握： 1、查明行为人的主体资格是否真实牢靠。假如发觉行为人签约时的主体就是虚构、假冒的，无营业执照，无办公地点、无资金和货源等重大不真实状况，基本上可以判定属合同诈骗，假如主体资格真实还应进一步查明其他状况。 2、查明行为人有无履行实力或具有有效的担保。假如行为人在签约时或合同有效期内有足够的货源或后备货源，有牢靠的资金来源或担保，或者在合同有效期内具有找到货源、资金的可能性；或者具有担当违约责任的实力等，应认为当事人具有履约实力。假如根本不具备上述状况，却与对方签订了大大超过自己履行实力的
43、合同，又无牢靠的担保，则可推断为不具有履约实力。 3、查明行为人有无履约的诚意和行为。假如行为人签订合同后主动为履约作出努力，或者经过努力后仍不能大部或全部履约，自愿返还已取得的对方当事人的财物；或者情愿担当违约责任；说明行为人具有履约的诚意和行为。假如签约后的行为是为了把对方的财物骗到手，根本不去考虑如何履行合同的问题，或者以履行其中一部分为诱饵，对其余部分不再履行，也不退还已取得的对方当事人的款物，则可判定其没有履行合同的诚意和行为。 4、查明行为人对已取得款物的处理方式。合同签订后所交付的定金、货款、预付款等，都是为了更好地保证合同的履行，假如行为人把对方交付的款物用于正常的经营活动之中
44、；或用于履行合同所必需的开支中，可以认为他们的欺诈行为还是属于民事范畴。假如对方交付的财物一到手，行为人即用于挥霍、享乐，进行违法活动，甚至携款潜逃，则应判定触犯了刑律。只要我们驾驭了行为人的主观动机和目的，查明白行为人客观行为和危害结果，就抓住了区分经济欺诈行为和合同诈骗罪的纲和领。 办案实践中把握的原则：刑法规定的合同诈骗手段是“虚构事实或者隐瞒事实真相”，合同法和民法通则规定的民事欺诈的是“以欺诈、胁迫手段”，两种行为的相同点是“制造虚假的事实，运用了欺瞒手段”和非法(违反刑法和民法之别)获得了财物。二者的不同点是，在主观有意上合同诈骗者在签订合同或履行合同时根本就不希望履行合同，只想享
45、有合同约定的权利，没想担当合同规定的义务；而民事欺诈则恰恰相反是希望合同的履行，通过合同的履行实现骗得非法钱财的目的，如通过产品质量有瑕疵、合同延期履行、拖欠货款等方式实现非法获利的目的。这是罪与非罪的界限，应在实践中驾驭，凡符合合同诈骗的几种形式的行为，假如没有证明其的确是真诚履行合同的证据，就应当确认为合同诈骗，假如有证据证明行为人履行合同的诚意，则不能认定为合同诈骗。 结束语：合同诈骗罪的本质特征就是在主观上具有非法占有的目的，在客观上利用合同骗取他人财物。我国闻名的刑法学专家、最高人民法院副院长刘家琛在论述合同诈骗罪中曾精辟地指出：“行为人主观上以及实际行动中是否为履行合同作努力是确定
46、其行为、性质的关键，”这更明确了合同诈骗罪与合同纠纷之间的本质区分。 合同诈骗犯罪的刑事审判参考 合同诈骗犯罪的侦查难点 合同诈骗犯罪案件的侦查 临翔区连续发生多起汽车租赁合同诈骗犯罪 当前合同诈骗犯罪的认定、侦查及预防对策 应如何认定合同诈骗犯罪中的“主观目的” 正确区分民事欺诈行为与合同诈骗犯罪 谈合同诈骗犯罪的四个正确认定 电信诈骗犯罪 试析合同诈骗犯罪中抵销权行使的可能性基于李某合同诈骗案绽开 本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第30页 共30页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页第 30 页 共 30 页