法律尽职调查详解.doc

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1、法律尽职调查详解法律尽职调查详解 一、尽职调查的概念 尽职调查又称谨慎性调查是指投资人在与目标企业达成初步合作意向后经协商一致投资人对目标企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做一个全面深入的审核通常需要花费3-6个月时间。 二、尽职调查的目的 简单讲尽职调查的根本原因在于信息不对称。融资方的情况只有通过详尽的、专业的调查才能摸清楚。 1、发现项目或企业内在价值 投资者和融资方站在不同的角度分析企业的内在价值往往会出现偏差融资方可能高估也可能低估了企业的内在价值。因为企业内在价值不仅取决于当前的财务账面价值同时也取决于未来的收益。对企业内在价值进行评估和考

2、量必须建立在尽职调查基础上。 2、判明潜在的致命缺陷及对预期投资的可能影响 从投资者角度讲尽职调查是风险管理的第一步。因为任何项目都存在着各种各样的风险比如融资方过去财务帐册的准确性；投资之后公司的主要员工、供应商和顾客是否会继续留下来；相关资产是否具有融资方赋予的相应价值；是否存在任何可能导致融资方运营或财务运作出现问题的因素。 3、为投资方案设计做准备 融资方通常会对企业各项风险因素有很清楚的了解而投资者则没有。因而投资者有必要通过实施尽职调查来补救双方在信息获知上的不平衡。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题买卖双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判同时投资者可以决定在何

3、种条件下继续进行投资活动。 三、尽职调查的流程 尽职调查的范围很广调查对象的规模亦千差万别每一个尽职调查项目均是独一无二的。对于一个重大投资项目尽职调查通常需经历以下程序： 立项成立工作小组拟定调查计划整理/汇总资料撰写调查报告内部复核递交汇报归档管理参与投资方案设计 1、专业人员项目立项后加入工作小组实施尽职调查 2、拟订计划需建立在充分了解投资目的和目标企业组织架构基础上 3、尽职调查报告必须通过复核程序后方能提交 四、尽职调查的方法 1、审阅文件资料 通过公司工商注册、财务报告、业务文件、法律合同等各项资料审阅发现异常及重大问题。 2、参考外部信息 通过网络、行业杂志、业内人士等信息渠道

4、了解公司及其所处行业的情况。 3、相关人员访谈 与企业内部各层级、各职能人员以及中介机构的充分沟通。 4、企业实地调查 查看企业厂房、土地、设备、产品和存货等实物资产。 5、小组内部沟通 调查小组成员来自不同背景及专业其相互沟通也是达成调查目的的方法。 五、尽职调查遵循的原则 1、证伪原则 站在“中立偏疑”的立场循着“问题-怀疑-取证”的思路展开尽职调查用经验和事实来发觉目标企业的投资价值。 2、实事求是原则 要求投资经理依据创业投资机构的投资理念和标准在客观公正的立场上对目标进行调查如实反映目标企业的真实情况。 3、事必躬亲原则 要求投资经理一定要亲临目标企业现场进行实地考察、访谈亲身体验和

5、感受而不是根据道听途说下判断。 4、突出重点原则 需要投资经理发现并重点调查目标企业的技术或产品特点避免陷入眉毛胡子一把抓的境地。 5、以人为本原则 要求投资经理在对目标企业从技术、产品、市场等方面进行全面考察的同时重点注意对管理团队的创新能力、管理能力、诚信程度的评判。 6、横向比较原则 需要投资经理对同行业的国内外企业发展情况尤其是结合该行业已上市公司在证券市场上的表现进行比较分析以期发展目标企业的投资价值。 六、尽职调查的范围 （一）公司基本情况 1、公司设立情况 了解公司注册时间、注册资金、经营范围、股权结构和出资情况并取得营业执照、公司章程、评估报告、审计报告、验资报告、工商登记文件

6、等资料核查公司工商注册登记的合法性、真实性；必要时走访相关政府部门和中介机构。 2、历史沿革情况 查阅公司历年营业执照、公司章程、工商登记等文件以及历年业务经营情况记录、年度检验、年度财务报告等资料调查公司的历史沿革情况核查是否存在遗留问题；必要时走访相关政府部门和中介机构。 3、公司主要股东情况 调查了解主要股东的背景相互之间关联关系或一致行动情况及相关协议；主要股东和实际控制人最近三年内变化情况或未来潜在变动情况。 （二）管理人员调查 1、管理人员任职资格和任职情况 调查了解管理人员的教育经历、专业资格、从业经历及主要业绩以及在公司担任的职务与职责。 2、管理人员胜任能力和勤勉尽责 调查了

7、解高管人员曾担任高管人员的其他公司的规范运作情况以及该公司经营情况分析高管人员管理公司的能力。 分别与董事长、总经理、财务负责人、技术负责人、销售负责人（包括但不限于上述人员）就公司现状、发展前景等方面问题进行交谈了解高管人员的胜任能力和勤勉尽责情况。 3、高管人员薪酬及兼职情况 通过查阅三会文件、与高管人员交流、与发行人员工交谈等方法调查公司为高管人员制定的新酬方案、股权激励方案。 通过与高管人员交谈、查阅有关资料等方法调查高管人员在公司内部或外部的兼职情况分析高管人员兼职情况是否会对其工作效率、质量产生影响。 （三）业务与技术情况 1、行业情况及竞争情况 根据公司主营业务及所属行业了解行业

8、监管体制和政策趋势了解行业的市场环境、市场容量、进入壁垒、供求状况、竞争状况、行业利润水平和未来变动情况判断行业的发展前景及行业发展的有利和不利因素了解行业内主要企业及其市场份额情况调查竞争对手情况分析公司在行业中所处的竞争地位及变动情况。 2、采购情况 通过与采购部门、主要供应商沟通查阅相关资料等方法调查公司主要原材料市场供求状况。取得公司主要供应商(至少前10名)的相关资料计算最近三年向主要供应商的采购金额及所占比例判断是否存在严重依赖个别供应商的情况如果存在是否对重要原材料的供应做出备选安排；取得同前述供应商的长期供货合同分析交易条款判断公司原材料供应及价格的稳定性。 3、生产情况 取得

9、公司生产流程资料结合生产核心技术或关键生产环节分析评价公司生产工艺、技术在行业中的领先程度。取得公司主要产品的设计生产能力和历年产量有关资料并进行比较与生产部门人员沟通分析公司各生产环节是否存在瓶颈制约。调查公司的生产工艺是否符合环境保护相关法规调查公司历年来在环境保护方面的投入及未来可能的投入情况。现场观察三废的排放情况核查有无污染处理设施及其实际运行情况。 4、销售情况 通过与公司销售部门负责人沟通、获取权威市场调研机构的报告等方法调查公司产品（服务）的市场需求状况是否有稳定的客户基础等。结合行业排名、竞争对手等情况对公司主要产品的行业地位和市场占有率进行分析。了解公司对主要客户(至少前1

10、0名)的销售额占年度销售总额的比例及回款情况。 5、核心技术和研发情况 调查公司拥有的专利分析产品的核心技术考察其技术水平、技术成熟程度、同行业技术发展水平及技术进步情况；核查核心技术的取得方式及使用情况判断是否存在纠纷或潜在纠纷及侵犯他人知识产权的情形。关注专利的有效期及到期后对公司的影响并了解公司具体的保护措施与效果。 取得公司主要研发成果、在研项目、研发目标等资料调查公司历年研发费用占主营业务收入的比重、自主知识产权的数量与质量、技术储备等情况对公司的研发能力进行分析。（四）同业竞争与关联交易调查 1、同业竞争情况 通过询问公司及其控股股东或实际控制人、实地走访生产或销售部门等方法调查公

11、司控股股东或实际控制人及其控制的企业实际业务范围、业务性质、客户对象、与公司产品的可替代性等情况判断是否构成同业竞争并核查公司控股股东或实际控制人是否对避免同业竞争做出承诺以及承诺的履行情况。 2、关联方和关联交易情况 确认公司的关联方及关联方关系通过与公司高管人员、财务部门和主要业务部门负责人交谈查阅账簿、相关合同、会议记录、独立董事意见发函询证咨询律师及注册会计师意见调查公司与关联方进行的关联交易。 （五）财务状况 1、基本财务数据分析 根据公司历年财务报告收集能够反映公司财务基本状况的财务数据如：资产（货币资金、应收账款、存货、对外投资、无形资产）、负债（银行借款、应付账款）、销售收入、

12、销售成本、补贴收入、利润总额、净利润等。 2、财务比率分析 计算公司各年度毛利率、资产收益率、净资产收益率、每股收益等判断公司盈利能力。 计算公司各年度资产负债率、流动比率、速动比率、利息保障倍数等结合公司的现金流量状况、在银行的资信状况、可利用的融资渠道及授信额度及或有负债等情况判断公司的偿债能力。 计算公司各年度资产周转率、存货周转率和应收账款周转率等结合市场发展、行业竞争状况、发行人生产模式及物流管理、销售模式及赊销政策等情况判断公司经营风险和持续经营能力。 3、纳税情况 查阅公司报告期的纳税资料调查公司所执行的税种、税基、税率是否符合现行法律、法规的要求。 取得公司税收优惠或财政补贴资

13、料核查公司享有的税收优惠或财政补贴是否符合财政管理部门和税收管理部门的有关规定分析公司对税收政策的依赖程度和对未来经营业绩、财务状况的影响。 4、盈利预测 根据公司编制盈利预测所依据的资料和盈利预测假设结合国内外经济形势、行业发展趋势、市场竞争状况判断公司盈利预测假设的合理性。 对比以前年度计划与实际完成情况参照公司发展趋势、市场情况评价公司预测期间经营计划、投资计划和融资计划安排是否得当。根据了解的公司生产规模和现有的生产能力分析评价预测计划执行的可行性。 （六）业务发展目标调查 1、发展战略 取得公司中长期发展战略的相关文件包括战略策划资料、董事会会议纪要、战略委员会会议纪要、独立董事意见

14、等相关文件分析公司是否已经建立清晰、明确、具体的发展战略包括战略目标、实现战略目标的依据、步骤、方式、手段及各方面的行动计划。 通过各种渠道了解竞争对手的发展战略将公司与竞争对手的发展战略进行比较并对公司所处行业、市场、竞争等情况进行深入分析调查公司的发展战略是否合理、可行。 2、经营理念和经营模式 取得公司经营理念、经营模式的相关资料通过与发起人、高管人员及员工、主要供应商、主要销售客户谈话等方法了解公司的经营理念和经营模式分析公司经营理念、经营模式对公司经营管理和发展的影响。 3、历年发展计划的执行和实现情况 取得公司历年发展计划、年度报告等资料调查各年计划的执行和实现情况分析高管人员制定

15、经营计划的可行性和实施计划的能力。 4、业务发展目标 取得公司未来二至三年的发展计划和业务发展目标及其依据等资料调查未来行业的发展趋势和市场竞争状况调查公司未来发展目标是否与发展战略一致；分析公司在管理、产品、人员、技术、市场、投融资、购并、国际化等方面是否制定了具体的计划这些计划是否与公司未来发展目标相匹配是否具备良好的可实现性；分析未来发展目标实施过程中存在的风险；分析公司未来发展目标和具体计划与现有业务的关系。 （七）融资运用分析 通过查阅公司关于融资项目的决策文件、项目可行性研究报告、政府部门有关产业目录等方法根据项目的环保、土地等方面的安排情况结合目前其他同类企业对同类项目的投资情况

16、、产品市场容量及其变化情况对公司本次融资项目是否符合国家产业政策和环保要求、技术和市场的可行性以及项目实施的确定性等进行分析；分析融资数量是否与公司规模、主营业务、实际资金需求、资金运用能力及公司业务发展目标相匹配；核查公司是否审慎预测项目效益是否已分别说明达产前后的效益情况以及预计达产时间预测基础、依据是否合理。 （八）风险因素及其他重要事项调查 1、风险因素 通过网站、政府文件、专业报刊、专业机构报告等多渠道了解公司所在行业的产业政策、未来发展方向与公司高管人员、财务人员、技术人员等进行谈话取得公司既往经营业绩发生重大变动或历次重大事件的相关资料并参考同行业企业发生的重大变动事件结合对公司

17、治理、研发、采购、生产、销售、投资、融资、募集资金项目、行业等方面的调查分析对公司业绩和持续经营可能产生不利影响的主要因素以及这些因素可能带来的主要影响。对公司影响重大的风险应进行专项核查。 2、重大合同 通过公司高管人员出具书面声明、向合同对方函证、与相关人员谈话、咨询中介机构等方法核查有关公司的重大合同是否真实、是否均已提供并核查合同条款是否合法、是否存在潜在风险。对照公司有关内部订立合同的权限规定核查合同的订立是否履行了内部审批程序、是否超越权限决策分析重大合同履行的可能性关注因不能履约、违约等事项对公司产生或可能产生的影响。 3、诉讼和担保情况 通过高管人员出具书面声明、查阅合同、走访有关监管机构、与高管人员或财务人员谈话、咨询中介机构等方法核查公司所有对外担保（包括抵押、质押、保证等）合同调查公司及其控股股东或实际控制人、控股子公司、高管人员和核心技术人员是否存在作为一方当事人的重大诉讼或仲裁事项以及公司高管人员和核心技术人员是否存在涉及刑事诉讼的情况评价其对公司经营是否产生重大影响。 第 12 页 共 12 页