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1、股权众筹运营形式及法律风险股权众筹运营形式及法律风险解读刘云龙发布时间：14-06-12伴随着互联网金融日新月异的发展，众筹作为主流形式之一，正在全国各地雨后春笋般呈现，十分是冠以“全民天使之称的股权众筹，在发展经过中倍受争议。本文从介绍股权众筹大概情况入手，归纳整理了当前股权众筹运营中的不同形式，并对其间蕴藏的法律风险进行解析，最后对证监会即将出台的股权众筹监管政策试着给出一些建议。股权众筹概述1、定义众筹CrowdFunding作为网络商业的一种新形式，来源于“众包CrowdSourcing，与“众包的广泛性不同，众筹主要侧重于资金方面的帮助。详细而言，众筹是指项目发起者通过利用互联网和S
2、NSSocialNetworkingServices传播的特性，发动众人的气力，集中大家的资金、能力和渠道，为小企业、艺术家或个人进行某项活动或某个项目或创办企业提供必要的资金援助的一种融资方式。股权众筹是指，公司出让一定比例的股份，面向普通投资者，投资者则通过投资入股公司，以获得将来收益。这种基于基于互联网渠道而进行融资的形式被称作股权众筹。客观地讲，股权众筹与投资者在新股IPO时申购股票本质上并无太大区别，但在互联网金融领域，股权众筹主要指向较早期的私募股权投资，是天使和VC的有力补充。2、分类从投资者的角度，以股权众筹能否提供担保为根据，可将股权众筹分为无担保的股权众筹和有担保的股权众筹
3、两大类。前者是指投资人在进行众筹投资的经过中没有第三方的公司提供相关权益问题的担保责任，目前国内基本上都是无担保股权众筹；后者是指股权众筹项目在进行众筹的同时，有第三方公司提供相关权益的担保，这种担保是固定期限的担保责任。这种形式国内目前只要贷帮的众筹项目提供担保服务，尚未被多数平台接受。3、介入主体股权众筹运营当中，主要介入主体包括筹资人、出资人和众筹平台三个组成部分，部分平台还专门指定有托管人。1筹资人。筹资人又称发起人，通常是指融资经过中需要资金的创业企业或项目，他们通过众筹平台发布企业或项目融资信息以及可出让的股权比例。2出资人。出资人往往是数量庞大的互联网用户，他们利用在线支付等方式
4、对本人觉得有投资价值的创业企业或项目进行小额投资。待筹资成功后，出资人获得创业企业或项目一定比例的股权。3众筹平台。众筹平台是指连接筹资人和出资人的媒介，其主要职责是利用网络技术支持，根据相关法律法规，将项目发起人的创意和融资需求信息发布在虚拟空间里，供投资人选择，并在筹资成功后负有一定的监督义务。4托管人。为保证各出资人的资金安全，以及出资人资金切实用于创业企业或项目和筹资不成功的及时返回，众筹平台一般都会指定专门银行担任托管人，履行资金托管职责。4、运作流程股权众筹一般运作流程大致如下：1创业企业或项目的发起人，向众筹平台提交项目策划或商业计划书，并设定拟筹资金额、可让渡的股权比例及筹款的
5、截止日期。2众筹平台对筹资人提交的项目策划或商业计划书进行审核，审核的范围详细包括但不限于真实性、完好性、可执行性以及投资价值。3众筹平台审核通过后，在网络上发布相应的项目信息和融资信息。4对该创业企业或项目感兴趣的个人或团队，能够在目的期限内承诺或实际交付一定数量资金。5目的期限截止，筹资成功的，出资人与筹资人签订相关协议详细详见下文；筹资不成功的，资金退回各出资人。通过以上流程分析，与私募股权投资相比，股权众筹主要通过互联网完成“募资环节，所以，又称其为“私募股权互联网化。股权众筹运营的不同形式国内股权众筹的发展，从2020年最早成立的天使汇至今，也就是三年左右的时间。其间，产生了大量的众
6、筹平台如大家投、好投网、原始会、人人投、我爱创等。2021年更是被称为中国众筹“元年，5月22日全球众筹峰会在北京召开，股权众筹更是成为关注焦点。当下，根据我国特定的法律、法规和政策，股权众筹从运营形式可分为凭证式、会籍式和天使式三大类，下面逐一介绍：1、凭证式众筹凭证式众筹主要是指在互联网通过卖凭证和股权捆绑的形式来进行募资，出资人付出资金获得相关凭证，该凭证又直接与创业企业或项目的股权挂钩，但投资者不成为股东。2021年3月，一植物护肤品牌“花草事高调在淘宝网销售本人公司原始股：花草事品牌对公司将来1年的销售收入和品牌知名度进行估值并拆分为2000万股，每股作价1.8元，100股起开场认购
7、，计划通过网络私募200万股。股份以会员卡形式出售，每张会员卡面值人民币180元，每购买1张会员卡赠送股份100股，自然人每人最多认购100张。稍在花草事之前，美微传媒也采用了大致一样的形式，都是出资人购买会员卡，公司附赠相应的原始股份，一度在业内引起了轩然大波。需要讲明的是，国内目前还没有专门做凭证式众筹的平台，上述两个案例筹资经过当中，都不同程度被相关部门叫停。2、会籍式众筹会籍式众筹主要是指在互联网上通过熟人介绍，出资人付出资金，直接成为被投资企业的股东。国内最著名的例子当属3W咖啡。2021年，3W咖啡通过微博招募原始股东，每个人10股，每股6000元，相当于一个人6万元。很多人并不是
8、十分在意6万元钱，花点小钱成为一个咖啡馆的股东，能够结交更多人脉，进行业务沟通。很快3W咖啡聚集了一大帮知名投资人、创业者、企业高管等如沈南鹏、徐小平数百位知名人士，股东阵容堪称华美。3W咖啡引爆了中国众筹式创业咖啡在2021年的流行。没太多久，几乎每个规模城市都出现了众筹式的咖啡厅。应当讲，3W咖啡是我国股权众筹软着陆的成功典范，具有一定的借鉴意义，但也应该看到，这种会籍式的咖啡厅，很少有出资人是奔着财务盈利的目的去的，更多股东在意的是其提供的人脉价值、投资时机和沟通价值等。3、天使式众筹与凭证式、会籍式众筹不同，天使式众筹更接近天使投资或VC的形式，出资人通过互联网寻找投资企业或项目，付出
9、资金或直接或间接成为该公司的股东，同时出资人往往伴有明确的财务回报要求。以大家投网站为例：假设某个创业企业需要融资100万元，出让20%股份，在网站上发布相关信息后，A做领投人，出资5万元，B、C、D、E、F做跟投人，分别出资20、10、3、50、12万元。凑满融资额度后，所有出资人就根据各自出资比例占有创业公司20%股份，然后再转入线下办理有限合伙企业成立、投资协议签订、工商变更等手续，该项目融资计划就算胜利完成。确切地讲，天使式众筹应该是股权众筹形式的典型代表，它与现实生活中的天使投资、VC除了募资环节通过互联网完成外，基本没多大区别。但是互联网给众多潜在的出资人提供了投资时机，再加上对出
10、资人几乎不设门槛，所有这种形式又有“全民天使之称。下文的法律风险及监管也会主要针对这一形式。股权众筹主要法律风险及防备综合分析上述股权众筹不同运营形式，其法律风险主要体如今两个方面：?是运营的合法性问题，这中间可能涉及最多的就是非法吸收公众存款和非法发行证券；?是出资人的利益保护问题。1、运营的合法性股权众筹运行合法性，主要是指众筹平台运营中时常伴有非法吸收公众存款和非法发行证券的风险，而很多从业人员包括相关法律人士对此也是认识不一。1非法吸收公众存款的风险众所周知，在目前金融管制的大背景下，民间融资渠道不畅，非法吸收公众存款以各种形态频繁发生，引发了较为严重的社会问题。股权众筹形式推出后，因
11、非法集资的红线，至今还是低调蹒跚前行。2020年12月（最高人民法院关于审理非法集资刑事案件详细应用法律若干问题的解释）第一条规定：违背国家金融管理法律规定，向社会公众包括单位和个人吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款“：一未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；二通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；三承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；四向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法
12、吸收或者变相吸收公众存款。该司法解释同时要求，在认定非法吸收公众存款行为时，上述四个要件必须同时具备，缺一不可。因而，股权众筹运营经过中对非法吸收公众存款风险躲避，应当主要围绕这四个要件展开：首先，就前两个要件而言，基本上是无法躲避的。股权众筹运营伊始，就是不经批准的；再者，股权众筹最大特征就是通过互联网进行筹资，而当下互联网这一途径，一般都会被以为属于向社会公开宣传。所以，这两个要件是没有办法躲避的。其次，针对承诺固定回报要件，实践中有两种理解：一种观点是不能以股权作为回报，另一种观点则是能够给与股权，但不能对股权承诺固定回报。假如是后一种观点还好办，效仿私募股权基金募集资金时的做法，使用“
13、预期收益率的措辞可勉强过关；假如是前一种观点，相应要复杂一些，能够采取线上转入线下采取有限合伙的方式，或者将若干出资人的股权将某一特定人代持。再次，针对向社会不特定对象吸收资金这一要件，本来股权众筹就是面向不特定对象的，这一点必需要做处理。实践中有的众筹平台设立投资人认证制度，给予投资人一定的门槛和数量限制，藉此把不特定对象变成特定对象，典型如大家投；也有的平台先为创业企业或项目建立会员圈，然后在会员圈内筹资，借以躲避不特定对象的禁止性规定。2非法发行证券的风险我国（证券法）于1998年12月制定，历经3次修改，其中第十条规定：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院受权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。