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1、(本科）第5章国际技术贸易合同教学ppt课件第第5章章 国际技术贸易合国际技术贸易合同同 学习目标学习目标n通过本章学习掌握国际技术贸易合同基本内容，包括：基本概念、合同种类、基本条款；n着重研究和学习技术许可使用授权条款内容；n认识国际技术贸易合同的特殊性，掌握国际技术贸易谈判和签订技术贸易合同的综合能力。 5.1国际技术贸易合同概述国际技术贸易合同概述5.1.1技术贸易合同概念及特点 1.技术贸易合同概念n技术贸易合同是当事双方为实现技术转让特定目的而缔结的规定双方权利义务关系的法律文件。 2.技术贸易合同特点n技术贸易合同适用合同法、工业产权法、技术转让法,而一般货物买卖合同适用合同法、
2、买卖法；n技术贸易合同比一般的商品合同周期长（我国规定不超过10年）；n技术贸易合同比一般有形商品买卖合同内容复杂、综合性强、涉及面广（如:技术、投资、贸易、价格、税法、外汇管理、劳动管理等)5.1.2 国际技术贸易合同种类（1）许可贸易合同许可贸易合同/许可证合同许可证合同:技术的供方以技术的供方以合同的形式，允许技术的受方使用其技术，合同的形式，允许技术的受方使用其技术，实现特定技术转让目的的一种协议。实现特定技术转让目的的一种协议。 合同中提供技术的一方称为许可方（Licensor）,接受技术的一方称为被许可方(Licensee); 许可证合同实质上是一种“授权”协议，即技术所有者或持有
3、者授予技术受让方在特定的范围内利用其技术的一种授权协议。 （2）技术服务和技术咨询合同。n技术服务合同主要是指技术供方向受方提技术服务合同主要是指技术供方向受方提供专有技术和专利以外的技术和管理的服供专有技术和专利以外的技术和管理的服务并获得技术服务费而签订的合同。务并获得技术服务费而签订的合同。n技术咨询合同是指一方聘请另一方在一定技术咨询合同是指一方聘请另一方在一定的时间内针对某种技术方案提出建议或意的时间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付咨询费的合同见，并支付咨询费的合同（3）技术开发合同n技术开发合同是当事人之间就新技术、新技术开发合同是当事人之间就新技术、新工艺、新产品或新材料
4、及其系统的研究开工艺、新产品或新材料及其系统的研究开发所签订的合同。发所签订的合同。 （4）合资与合作经营合同。n合资经营是指本国的企业和外国企业共同合资经营是指本国的企业和外国企业共同投资经营，其中一方以技术作为出资入股投资经营，其中一方以技术作为出资入股方式的经济技术合作活动。方式的经济技术合作活动。n合作经营是以契约规定双方的投资方式和合作经营是以契约规定双方的投资方式和收益方式的国际经济技术贸易活动形式。收益方式的国际经济技术贸易活动形式。合资合作经营过程中引进技术和设备，一般都采取签订许可证协议的方式进行。（5）交钥匙合同（Turn Key Contract）。n是指承包方根据发包方
5、的要求，按合同的约定将是指承包方根据发包方的要求，按合同的约定将一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车间一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车间或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只需或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只需要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可按要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可按合同的规定正常运转。合同的规定正常运转。承包方一方面要利用发包方所提供的材料、设备、场地、资金和技术资料进行工程项目的勘察、设计、建筑和安装；另一方面，为了加快自己的工程进度、提高工程质量，也要采用先进的技术方案和一系列有利于发包方对工程项目竣工后进行管理、操作的技术手段由此某些专利
6、实施许可和专有技术转让的内容随着“交钥匙”合同的履行完成了其技术转让的过程。 （6）合作生产合同n合作生产合同是指合同双方或多方各自承合作生产合同是指合同双方或多方各自承担其中某些部分、部件的生产，共同完成担其中某些部分、部件的生产，共同完成全部生产项目所签订的一种合同。全部生产项目所签订的一种合同。n合同中所需要的技术可由一方提供，也可以互相提供或各自使用本身拥有的技术。具体可以分为加工装配合同和补偿贸易合同。（7）与货物买卖相结合的合同n主要指含有技术转让内容的成套设备、生主要指含有技术转让内容的成套设备、生产线，关键设备买卖的合同。产线，关键设备买卖的合同。5.2 国际技术贸易合同的构成
7、国际技术贸易合同的构成国际技术贸易合同合同首部鉴于条款合同正文合同尾部合同附件5.2.1合同首部n主要包括合同名称、号码、日期、地点、当事人双方的法定名称和地址，也是合同的开头语。5.2.2 鉴于条款n “鉴于”或称“叙述”条款是从英文“Whereas”翻译过来的。它们起到合同的导言作用。例如：“鉴于乙方拥有设计、制造、安装、销售某某产品的专有技术；鉴于乙方有权和同意向甲方转让上述专有技术； 鉴于甲方希望利用乙方的专有技术，以设计、制造、销售和出口某某产品； 双方通过友好协商达成协议如下” 5.2.3合同基本条款n包括双方当事人的权利、义务的各项具体规定，是整个合同的核心部分。5.2.4 合同
8、尾部n包括合同生效与签字等内容。一般规定“本合同于某年某月某日在某地经双方代表签字，并需经双方政府批准，以最后批准一方的批准日期为本合同生效日期。彼此应以电传或其它方式及时通知对方，并用信件确认。”5.2.5 合同附件n合同附件是附在合同之后用以说明合同正文不便详细罗列的内容，其地位与合同正文是相等的。 5.3 国际技术贸易合同基本条款国际技术贸易合同基本条款5.3.1 定义条款n指对技术贸易合同中使用的一些关键性术语作出统一解释，例如：专利、年度、 “净销售价”、商标、技术情报、技术服务、产品、部件、质量指标、技术项目名称、子公司、附属公司、合伙人、第三方、合同签字日、合同生效日、地域等，都
9、应有明确的定义。 5.3.2 授权条款（Grant of Licence）n知识产权的名称、号码、所属国（地域）、期限、与知识产权相关的技术、产品及其相关的质量标准等内容；n规定受方使用技术的方式（如独占许可还是非独占许可）、地域（可以生产和销售产品的地区）、期限及其他相关条件；n受方有无权利直接对侵犯专利权（或商标权）的行为起诉，有关专利权应由哪一方维持（交付年费等），也应有明确规定。 5.3.3 质量控制条款（Quality Control)n一般双方协商订立该条款。（只有当供方许可受方使用其商标时,才有权要求订立质量控制条款。）5.3.4 保密条款（Confidentiality)n保密
10、条款包括两个内容，一是受方为供方的Know-how等秘密技术保密。二是双方均有义务为对方的经营状况保密。5.3.5 支付条款n支付条款是涉及受方单方义务的条款。有多种支付方式：一次总付（Lump Sum Payment），按提成费（Royalty）支付，入门费（Initial Payment）与提成费结合支付。 5.3.6 技术改进条款n指许可贸易合同各方在改进了原有技术、因而取得新的专利权之后，应当如何以优惠条件向对方提供。n我国合同法规定了后续改进的技术成果的提供和分享的一般原则，我们应当掌握以下几点：1后续改进的技术成果属于完成改进的一方。2坚持互惠原则利用后续技术改进成果。3分享后续改
11、进应遵循公平竞争原则。4如使用后续改进技术，应当另外签订技术转让合同。5.3.7合同有效期条款（Term of Agreement）n在规定整个合同有效期的条款中应阐明：第一，合同中的专利、商标有效期以其保护期结束为准，不与合同期相同；第二，合同中的Know-how有效期以其进入公有领域之日为准，不与合同期相同。n这种规定的条款也称“许可贸易合同期分割条款”，意即将合同中不同内容的有效期分开谈，以免日后受方为失效的专利或已公开的Know-how继续支付使用费。5.3.8合同终止条款（Termination)n由当事人的一方行使终止权，在合同未履行完毕前终止合同，是对另一方未能履行某些义务的一种
12、制裁手段。一方行使终止权，应在一定时间（如30日）之前通知另一方。n终止条款中最重要的是双方应商定的、合同终止后的善后工作。5.3.9适用法律条款（Governing Law）n在一般情况下，技术引进合同均在受方国内签订，在受方国内履行，因此受方国法律被确定为适用法的可能性很大。n在技术引进的许可证合同中，会出现适用法分割条款，即一个合同适用几个不同国家的法律。 5.4 国际技术贸易合同的法律适用与争端解决国际技术贸易合同的法律适用与争端解决5.4.1 合同的适用法律n合同的适用法律应坚持以下原则：n（1）当事人“意思自治”原则n当事人“意思自治”（Autonomy of Will)原则是指合
13、同当事人可以协商选择合同的适用法律，但要服从当事人国家的国内法和政策对于法律选择自由的限制。n但有关合同中知识产权本身的问题，只能适用该知识产权的属地法律。 n（2）最密切联系原则n最密切联系原则是指合同当事人未在合同中规定适用法律时，法院可以确定与合同有最密切联系国家的法律（Law of the Most Related Country），作为合同的适用法律。n用以确定的因素包括：n 客观因素，如合同的签约地；谈判地、履约地、标的所在地、当事人住所地、法人营业所所在地等。n 当事人的主观因素，即当事人真实意图的主观因素，如关于双方解决争议的条款、合同所用语种、合同格式、法律术语，以及合同有效
14、的法律依据等。n5.4.2 争端的解决n（1）协商解决。n协商是指合同当事人在发生纠纷以后，由双方当事人直接进行接触，通过友好协商，相互做出一定让步，在彼此认为可以接受的基础上，达成一致意见形成和解协议，从而解决双方争端的一种做法。n （2）调解解决n合同双方发生争议，而又无法协商解决，则可把争议案交给第三方，由其提出解决办法，进行调解（Conciliation）。n合同中有关调解条款内容应包括以下几点：n指定专家的办法和专家应具备的条件；n专家提出的解决方案及其法律效力；n解决争议的程序和合同各方应提交的证明文件和有关材料；n专家费用的负担。n2、仲裁解决n在国际技术贸易中，仲裁（Arbit
15、ration）是指合同当事人双方达成协议，在双方发生争议时，如果通过调解不能解决，愿将有关争议提交双方所同意的第三者进行裁决，裁决的结果对双方都有约束力，双方都必须遵照执行。 n*仲裁条款、仲裁协议n3、诉讼解决n国际民事诉讼是指一国法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，以国家法律为依据，按照法律程序，审理涉外民事案件的全部活动。n4、仲裁与诉讼的区别n审理案件机构的性质不同，民间组织司法机关。n仲裁员由双方当事人指定或由仲裁院指定法官是依法产生，由国家任命或选举产生。n仲裁裁决是终局的司法诉讼则不同, 可向上级法院提出上诉。n审理程序不同，仲裁程序一般由当事人双方事先约定法庭必须按照本国诉讼
16、法进行。5.5 关于国际技术贸易中的税收关于国际技术贸易中的税收n5.5.1 国际技术贸易中的双重征税n所谓双重征税是指两个或两个以上国家政府，依据各自的税收管辖权，在同一时期，对同一个跨国纳税人，就同一笔跨国所得按同一税种征税。四种税收优惠措施；nA.实行税收抵免政策n 税收抵免是指对国外如果在收入来源国已经缴纳所得税款的，允许在支付给本国政府的应税所得额中加以抵免，抵免的范围是所得税，且须是双重征收并在收入来源国已支付的才能抵免，这种抵免是相互给予的。nB.实行税收饶让政策n 税收饶让是一种特殊的税收抵免。它是指居住国（国籍国）政府对跨国纳税人从非居住国（非国籍国）得到减免的那部分税收，视
17、同已经缴纳。nC.实行延期纳税政策n 延期纳税政策是指由投资国政府规定的，本国对外投资者在国外的投资收入未汇回本国之前不予征税的一种税收政策。nD.实行免税政策n免税政策是指投资国政府对本国海外投资者在国外的某些收益免予征税的一种税收政策。n5.5.2 我国技术贸易中的税收问题n1、境内的税务处理n（1）企业在境内获得的技术转让收入n转让方在境内获得技术转让收入时，企业从该收入总额中扣除法律所允许的项目后，按法律规定的税率缴纳企业所得税。n例如：某企业2008年度取得技术转让收入1000万，技术转让成本300万元，相关税费60万元，其技术转让所得为640万元，其中：500万元为免税所得，免征企
18、业所得税；140万元可减半征收企业所得税。 n（2）转让方为个人n依据我国“个人所得税法”规定，涉及技术转让所得时，以每次收入所得扣除20的费用后为应纳税所得额，再以此额按20的税率缴纳个人所得税。n2、境外的税务处理 n（1）公司境外所得的税务处理n总的原则是，纳税人就源于中国境外的所得，已在境外实际缴纳的所得税税款，准予在汇总纳税时，从其应纳税额中扣除。n但是，扣除额不得超过其境外所得依照中国税法规定计算的应纳税额。如果中国与相关国家已签订避免双重征税协定，且该协定已生效，则可按协定的有关规定办理。n（2）个人境外所得的税务处理 n总原则是准许个人在其应纳税额中扣除已在境外缴纳的个人所得税
19、税款。但扣除额同样不得超过该纳税义务人境外所得依我国税法规定计算的应纳税额。n5.6 签订国际技术贸易合同需注意的问题签订国际技术贸易合同需注意的问题n5.6.1 合同双方当事人的履约能力引起的合同纠纷n 1、技术供方的履约能力n （1）供方的技术是否已经经过生产检验或者技术鉴定为可靠的技术，技术的使用寿命情况，是否还具备先进性。n （2）供方的技术转让能力，能否保证技术及时正常投产，并获得一定的经济效益。n 2、技术受方的履约能力n（1）技术受方的经济偿付能力。n（2）受方的技术消化能力。n（3）受方企业的生产实施能力。n5.6.2 影响技术贸易合同效力或成立的几种情况n 1、合同主体不具备
20、合法资格而影响合同效力和成立的情况：n （1）对合同标的不享有合法权利的单位或个人签订的技术转让或许可合同；n（2）由于某些原因，许可人丧失了对合同标的的专用权。n（3）盗用或冒用他人名义订立的技术贸易合同；n （4）代理人超越代理权限，且未经被代理人追认而订立的技术贸易合同。n2、一方当事人以欺诈、胁迫等手段订立的技术贸易合同，损害国家、集体或第三方利益的。n5.6.3 合同标的及产品销售条款的订立与合同标的有效地域不相一致n1、专利许可合同的签订必须与该专利的有效地域相一致n2、专利产品的销售地域应与许可方获得专利权的国家和地区相一致。n5.6.4 因合同条款约定不明确而产生的争议n1、标
21、的名称不明确。 n2、标的内容涉及到项目的名称，应当准确一致。n3、履行合同的计划和进度，双方当事人都应具体规定。 n4、明确合同的价款或技术使用费。n复习思考题复习思考题n1国际技术贸易合同的特点是什么？n2国际技术贸易合同的种类有哪些？n3一般技术贸易合同分几部分，各部分的功能是什么？n4如何书写合同的“鉴于条款”？n5许可贸易合同中为什么要规定“保密条款”？应该注意什么？n6说明许可受权条款的主要内容。n7在订立合同时应如何对待改进的技术。n8为什么要对技术贸易合同的期限进行限制？n9如何确定国际技术贸易合同的适用法律？n10若发生合同争议，当事人双方可以通过那些途径解决？n11仲裁裁决具有什么法律特性？n12签订国际技术贸易合同时需注意哪些问题？