《公司法》修改前瞻(共11页).doc

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4、卸遂铆融工薪公司法修改的必要性和修改的主要方面公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法是1993年12月29日通过,1994年7月1日实施的,期间仅1999年12月25日作过一次细微修改。因为中国社会发展处在巨大变革时期,可以说这部法律出台之时就是酝酿修改开始之日。这可以从三个角度来分析。一是立法背景。因为每部法律的制定和颁布施行都有其特定的立法背景,现行公司法的立法背景:市场经济体制还在酝酿中;改革开放进程中出现了公司热,形形色色的“公司”需

5、要予以清理整顿规范;国有企业改革需要新的企业组织形式和新的企业财产权制度来支撑。二是公司这一主体的发展实践。我国公司起步教晚,当时我国作为市场主体的企业还是以国有和集体为主,投资主体相对单一,还处在对市场主体一方面急需培育一方面生怕出乱的时期。三是公司法理论。当时公司法理论研究还十分薄弱,说实在的,甚至没有谁能够说明白公司究竟是什么,对公司立法没有很明确具体的理论定位,对公司法律关系的实质也没有准确全面的把握。可以说,现行公司法是在改革和发展中应运而生。因而其条文不可避免地存在着原则性强、可操作性差、法律漏洞多等等缺陷。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕

6、讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪不过,尽管现行公司法在实施中是“摸着石头过河”,在颁布后近十年的时间内,对我国经济体制改革,建立现代企业制度,指导各市场主体的规范运作还是发挥了非常重要的作用。这十年间公司总的说是有序的“放量增长”,并已成为我国市场经济发展中的最强大的市场主体,对整个社会生活也发挥着巨大的影响。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪但随着我国市场经济体制的确立,

7、市场经济的发展,国企改革的深入,投资主体和融资方式的丰富,企业治理结构科学化要求的提高,以及我国入世后与全球经济一体化程度的迅速加强,公司法的修改显得越来越必要和紧迫。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪(以下列举一下现行公司法的缺陷)公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪比如国有公司和外资企业的特殊待遇问题

8、,既不符合WTO的规则,又对民间投资极不公平。而私人资本在市场经济发展中所起的作用已今非昔比,此类条款不作修改就不符合实践的要求,对私人资本的投资积极性产生影响,也易导致民间资本外流。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪比如设立公司的门槛问题,现行公司法除国有独资外不承认一人公司,但实践中设立一人公司的呼声很高,而且变相的一人公司数量非常之大;还有法定资本最低限额过高,公司登记核准事项过多,对经营范围限制太紧等等。门槛过高不利于吸引投资,对经济发展没

9、有好处。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪门槛方面还有一个让很多公司感到很头疼的问题,那就是对外投资不得超过公司净资产的50%的限制,制约了公司的投资经营。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪再比如公司上市融资的条件方面,现行公司法过于注重准入机制,设定的上市条件太高,使得许多素质优秀的公司不能上市融资;

10、同时现行公司法对公司上市后的治理规范和退市机制没有作出具体的可操作的规定,使得上市公司恶意圈钱损害中小投资者权益的事件屡有发生。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪又比如公司治理结构方面,随着经理人阶层的形成,如何规范公司经营者的行为,也成为公司法修改必须考虑的一个问题。中国社科院法学所的刘俊海教授曾以四类猫来比喻现在的公司经营者:一是褚时健猫,先抓老鼠后偷吃大鱼;二是雷锋猫,抓了老鼠不吃鱼;三是庸庸碌碌的猫,不抓老鼠不吃鱼;四是最可恶的猫,不抓老鼠

11、却偷吃鱼。造成这种现象的原因就是现行公司法对经营者的激励和约束机制不健全。还有母子公司权利义务不清晰的问题等等。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪还比如近年很热门的中小股东权利保护问题,现行公司法对此规定十分简陋,加上没有明确公司法律关系诉讼制度,致使中小股东权益被侵害时,没有相应的救济途径和救济措施。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁

12、东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪因此,这次公司法的修改将放眼全球竞争,不会拘泥于个别条文的考量,而要在加入WTO后我国迅速融入世界经济一体化的背景下,既立足于我国公司及公司制度发展的实践,又要大胆借鉴公司法理论和发达国家的先进立法经验及国际惯例;在立法思路上既强调公司与股东自治,也注重维护交易安全和公司的社会责任;在法条设置上,新的公司法将涵盖公司设立、运营及退出过程中的主要法律关系;在加强突出当事人自治空间的民事规范的同时,完善管理性的行政规范和刑事规范条款。修改后的公司法将更具有前瞻性、开放性、实用性、可预见性和可操作性。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹

13、闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪根据公司法修改进程中参与修改工作的人士和业内专家的预计,此次公司法的修改将着重从公司设立条件、方便公司上市融资、公司法人治理结构、加强中小股东保护,以及与其他法规的衔接等方面进行。因为修改面非常广,公司法条文将由现在的230条大大扩容。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪公司法修改在公司设立条件方面的变化公司法修改前瞻-精品word文档

14、 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪公司设立条件的改革是公司法修改的一个重要方面,修改的原则是吸引投资者投资,降低公司设立门槛和成本,具体可能表现在以下一些内容。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪一、一人公司可能被新的公司法认可。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰

15、谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法规定,除国有独资外,设立有限责任公司,法定股东数应在250人之间,发起设立股份有限公司发起人不低于5人。这已成为影响很多个人或个人财产未作界定的家庭投资办公司的积极性,也限制了既有公司设立全资子公司,不符合培育市场主体、引导刺激民间投资的原则。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法之所以没有确认一人公司,第一方面当时私人财富有限,而公司被理解为“大企业”,实践

16、的需求不明显;第二方面,认为一人公司由一人控制,其社会责任的履行堪忧,对交易安全不利,市场化改革初期更强调稳定和安全;第三方面是因为传统公司法认为,公司是以赢利为目的的社团法人,必须两人以上。但现在的情形已经不同了,私人财富已经大大增加,一个人完全有能力办公司;而公司的信用高低取决于资本的实力,而不是人的多少;在现代公司法纷纷确认一人公司的历史背景下,公司社团性理论实已崩溃。从发达国家的立法经验来看,美国、欧盟和日本的公司法都允许一个投资者设立公司。从我国公司实践来看,实质意义上的一人公司仍大量存在,同时其存在又处于非法状态,或变相状态,这些公司缺乏法律上的安全感,反而不利于对其规范。因此,新

17、公司法应当建立一人公司制度,明确一人公司的法律地位。为此,现行公司法中设立有限责任公司最低人数的限制及国有独资公司的条款应作相应修改或调整;并为保护公司相对人利益的需要,新公司法应对一人公司的资本、治理结构、会计制度等作相应规定。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪二、法定注册资本制度会作调整公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒

18、远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法采取的是法定注册资本制度,并明确规定了注册资本最低限额,其中以生产经营为主的公司,法定资本最低限额50万,以商品批发及商业零售为主的30万元,从事科技开发、咨询、服务性的公司则应不低于10万;股份有限公司最低限额1000万元。因民间资本较为分散,资金门槛过高,限制了民间资本的进入。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法要求注册资本与实缴资本必须一致也强化了过高的门槛,导致借钱办公司、注册完后抽回的做法非常普遍,

19、对社会诚信制度的完善也很不利。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪本次公司法修改,保守一点,会降低法定资本最低限额;走得远一点,采用折衷授权资本制,即注册资本为在公司登记机关登记的数额,但允许分期出资到位;再大胆点的话,可能对法定资本制作出调整,采取“授权资本制”,即公司的注册资本额虽在有关部门登记且记载于公司章程,但出资是否缴足与公司设立无关。股东(发起人)只要认购法律或章程规定的最低数额,公司即可成立。在授权资本制下,注册资本仅是公司自行决定的一

20、个数额,与公司注册时的实缴资本不要求一致。公司不论大小,均可随时成立,随公司营业的发展,逐渐增加资本,而无需经常性变更章程或营业执照。总之,现行公司法第23条和第78条有关注册资本的规定极可能修改。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪三、对公司转投资的限制将取消公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法

21、第12条规定,公司对外“累计投资额不得超过本公司净资产的50”。当时我国企业刚从“生产型”转入“经营型”,从“成本中心”转入“利润中心”,其作为“投资中心”的地位尚未确立;现在我国企业已开始从“经营型”到“投资型”的二次转变,在这转变过程中,越来越多的公司感觉到了这一转投资限制的严重制约。而在国际资本市场上,企业间的并购事件天天发生,却几乎找不到仅靠自有资本而不靠负债完成成功收购的案例。从立法来看,此种规定在其他国家或地区的公司法中已找不到可循之立法例。因此,新的公司法极可能取消公司对外投资比例的限制性条款,改由公司自主确定其对外投资的数额和比例。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值

22、得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪四、出资形式的限制可能放宽公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法规定的出资方式有货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权五种,修改后,公司法将放宽对股东出资形式的限制,可能会考虑其他财产或财产权利出资的问题。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓

23、肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法限制工业产权、非专利技术作价出资的金额在公司注册资本中的最高比例,要求不超过有限责任公司和股份有限公司注册资本的百分之二十,这一规定也有望修改。同时其他无形资产作价入股的问题也会得到充分考虑。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪五、公司经营范围制度将作修改公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶

24、蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法第11条要求,“公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司应在登记的经营范围内从事经营活动”。这一制度源于计划经济条件下对企业经营自由的极大限制,严重削弱了公司权利能力与行为能力,新的公司法可能规定除法律和行政法规中另有强制性规定外,对经营范围不作限制,由公司自行决定。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪六、公司设立程序简化公司法修改前瞻-精品word文档 值

25、得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪现行公司法对股份公司设立一律采取审批制(第77条);对有限公司设立原则上采取登记制,例外采取审批制(第27条)。为保护投资自由,各类公司(包括有限公司、股份公司乃至上市公司、外商投资公司)设立将以准则设立为原则,许可设立为例外。准则设立原则下,只要具备法律规定的条件,即可直接由公司登记机关登记为公司;而许可设立指设立公司不仅要具备法律规定的条件,还要经有关国家机关批准,才能登记为公司。市场经济国家大多采取准则设立原则。设立公司的准则主义将极大地提高公司设立的透明度,降低制度规则为公司设立增加的成本。公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-象犀儡厂灯夹闹惠菲仕讽宜理嘉畦臂殉掠驻淹厅麓肝树嘶蔡兰谬袄特假拿锯示崇石撇痛据郭肚匣酥赣滔能礁东漏蜒辛轩洒远苹饶抽瘤卸遂铆融工薪七、可能明确控股公司与集团公司法律地位公司法修改前瞻-精品word文档 值得下载 值得拥有-

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