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1、 民间借贷的激励性法律规制 岳 彩 申 摘 要 ： 理论范式的选择与制 度 的 优 化 设 计 是 民 间 借 贷 法 律 制 度 创 新 的 核 心 ， 也是民间借贷法律治理的关键 。 长期以来 ， 我国法律主 要依赖禁止 、 限制 、 打击等 命令控制型法律治理模式 ， 规范民间借贷行为 。 这些传统的 法律规制方法在市场经 济条件下不能有效引导民间 资 本 优 化 配 置 ， 也 难 以 防 范 民 间 借 贷 可 能 产 生 的 风 险 ， 存在明显的失灵现象 ， 削弱了 民 间 借 贷 治 理 的 效 果 。 从 法 律 制 度 的 整 体 架 构 分 析 ， 规范民间借贷必须正视我
2、国民间借贷的现实发展状况 ， 充分 考虑其信息约束条件的 双重性 ， 转变民间借贷法律治理的传统思维 ， 引入激励性 规制的理论 范式 ， 以建立 信息不对称条件下的多方合作博弈机制为核心 ， 选择市 场准入 、 区域竞争 、 税收减 免 、 价格上限 、 信息保护 、 主体身份转换等激励规制工 具 ， 优化法律制度设计 ， 构 建差异化 、 多样性的规制机制 ， 形成科学的法律激励结构 。 关键词 ： 民间借贷 金融风险 制度激励 政府规制 作者岳彩申 ， 西南政法大学经济法学院教授 （ 重庆 ）。 进入 世纪以来 ， 随着我国社会经济的发展和金融体系结构的调整 ， 民间借 贷 日趋活跃 ，
3、 逐步走向组织化 、 专 门 化 、 跨 区 域 化 和 职 业 化 。 在 拓 宽 融 资 渠 道 和 推 动 经济发展的同时 ， 民间借贷的风 险 传 递 性 和 扩 散 性 越 来 越 强 ， 影 响 着 国 家 的 宏 观 调 控 、 资源配置 、 产业发展 、 区域 经 济 安 全 乃 至 社 会 稳 定 。 近 年 来 ， 受 金 融 危 机 和 宏 观调控的影响 ， 温州 、 鄂尔多 斯 等 地 爆 发 大 量 民 间 借 贷 案 件 ， 涉 及 大 批 企 业 ， 尤 其 是中小企业 ， 严重影响当地的经 济 发 展 和 社 会 稳 定 ， 客 观 上 反 映 了 民 间 借
4、贷 风 险 的 危害性 。 在市场经济条件下 ， 随着我 国 民 间 借 贷 规 模 及 范 围 的 不 断 扩 大 ， 法 律 规 制 的 重 本文系教育部哲学科学重大 课 题 攻 关 项 目 “ 民 间 借 贷 与 非 法 集 资 风 险 防 范 的 法 律 机 制 研究 ” （ ） 及教育部人文社会科学研究一般项目 “ 民间高利贷规制的困境与出 路 ： 基于高利贷立法经验与中国实践的研 究 ” （ ） 阶 段 性 成 果 ， 并 受 温 州 大学金融研究院基金和重庆市两江学者专项计划经费资助 。 中国社会科学 年第 期 点不再是简单地保障交易秩序和 减 少 违 约 风 险 ， 而 是 防
5、 控 其 可 能 带 来 的 区 域 性 金 融 风险和社会公共风险 。 改革开放 以 来 ， 为 了 有 效 防 范 和 化 解 民 间 借 贷 可 能 带 来 的 风 险 ， 国家不断对民间融资活动进行治理 ， 先后出台了 余个规制民间借贷的法律 文 件 ， 多次整顿和清理非法融资活动 。 年 月 ， 国 务 院 发 布 号 文 件 ， 宣 布 全 国 统一取缔农村合作基金会 ， 民间 融 资 受 到 严 厉 压 制 。 近 年 各 地 频 发 的 民 间 借 贷 风 险 表明 ， 在特殊信息条件约束下 ， 传 统 的 命 令 控 制 型 法 律 规 制 导 致 民 间 借 贷 主 体 选
6、 择 非合作博弈 ， 难以发挥有效规范和促进民 间 借 贷 发 展 的 作 用 。 年 美 国 爆 发 的 金 融危机引发有关民间借贷的另 一 个 新 问 题 ， 即 如 何 对 影 子 银 行 实 施 有 效 监 管 。 在 我 国目前的金融体系中 ， 正规金融 市 场 与 民 间 金 融 市 场 虽 然 存 在 一 定 程 度 的 分 割 ， 但 银行信贷 、 地方政府债务与民间 借 贷 之 间 存 在 复 杂 的 联 系 ， 银 行 资 金 通 过 各 种 方 式 流入民间借贷市场和地方政府融资平台 ， 成 为 “ 影 子 银 行 ” 的 一 部 分 。 各 种 形 式 的 影子银行既脱
7、离法律监管 ， 又 与 传 统 银 行 交 错 ， 具 有 很 强 的 风 险 扩 散 性 和 传 染 性 ， 增加了民间借贷 治 理 的 复 杂 性 ， 规 范 民 间 金 融 又 成 为 防 范 影 子 银 行 风 险 的 基 础 。 在多种金融风险交错的情况下 ， 如 何 有 效 规 范 和 促 进 民 间 借 贷 的 发 展 ， 不 仅 成 为 我 国金融法律制度完善的一 个 重 大 课 题 ， 而 且 成 为 理 论 上 争 论 的 焦 点 。 本 文 以 法 律 制度的优化设计为核心 ， 立足我 国 民 间 借 贷 特 殊 的 信 息 约 束 条 件 ， 探 讨 构 建 民 间 借
8、 贷激励性法律规制的理论范式 、 规制方法 、 核心机制和规制工具的改进 。 一 、 特殊信息约束条件下的法律规制 民间借贷法律规制的前提条件 是 规 制 机 构 需 要 大 量 信 息 用 来 监 督 法 律 法 规 的 执 行情况 ， 但民间借贷特殊的信 息 约 束 条 件 迄 今 没 有 很 好 地 融 入 我 国 法 律 制 度 的 设 计和实施中 ， 不仅导致传统法律规制失灵 ， 而且对法律规制提出悖论性难题 。 （ 一 ） 信息不对称条件下的传统法律规制 规制理论认为 ， 政府干预的效 果 很 大 程 度 上 取 决 于 管 制 政 策 是 减 轻 还 是 加 重 了 市场信息的不
9、完全 。 我国现 行 民 间 借 贷 法 律 规 制 属 于 传 统 的 命 令 控 制 型 （ 也 称 压 制型 ）， 其设计与实施没有考虑信息约束条件 ， 缺少克服民间借贷信息不对称的制 度 徐军辉 ： 中国式影子银行的发展及其对中小企业融资的影响 ， 财经科学 年第 期 。 姜旭朝 、 丁昌锋 ： 民间金融理论分析 ： 范畴 、 比较与制度变迁 ， 金融研究 年 第 期 。 丹尼尔 史普博 ： 管 制 与 市 场 ， 余 晖 等 译 ， 上 海 ： 上 海 三 联 书 店 、 上 海 人 民 出 版 社 ， 年 ， 第 页 。 丹尼尔 史普博 ： 管制与市场 ， 第 页 。 民间借贷的激
10、励性法律规制 安排 。 借贷主体间的信息不对 称 引 发 市 场 失 灵 ， 隐 藏 了 市 场 难 以 解 决 的 信 用 风 险 。 规制机构与借贷主体间的命令控 制 关 系 加 重 了 规 制 的 信 息 不 对 称 ， 民 间 借 贷 为 了 逃 避法律控制会利用 交 易 信 息 优 势 转 入 “ 地 下 ” ， 导 致 法 律 规 制 出 现 低 效 率 甚 至 无 效 率 ， 积聚并隐藏了监 管 部 门 难 以 发 现 的 金 融 风 险 和 社 会 风 险 。 年 以 来 ， 全 国 人大 、 国务院 、 最高人民法院 、 人民银行等机构先后发布了 余个有关民间借贷 的 法律文
11、件 ， 这些文件因缺乏解决 信 息 不 对 称 的 激 励 机 制 和 激 励 工 具 ， 实 施 效 果 并 不 理想 。 最高法院的统 计 结 果 显 示 ， 年 至 年 月 ， 我 国 非 法 集 资 类 案 件 总 数超过 起 ， 涉案金额 多 亿 元 ， 每 年 约 以 起 和 集 资 额 亿 的 规 模 快速增加 。 年全国各 级 法 院 受 理 非 法 集 资 类 案 件 数 同 比 上 升 了 。 与 年同期相比 ， 年上半 年 受 案 数 又 有 明 显 大 幅 攀 升 。 大 量 资 料 显 示 ， 在 信 息不对称条件下 ， 传统的命令控 制 型 法 律 规 制 不 能
12、阻 止 民 间 借 贷 的 迅 速 扩 张 ， 也 难 以减少大量民间借贷案件可能 带 来 的 风 险 ， 存 在 典 型 的 法 律 规 制 失 灵 。 国 际 一 般 经 验也证明 ， 行政组织使用行政手段管理小额信贷很容易导致失败 。 我国现行民间借贷法律制度 主 要 是 按 照 公 共 利 益 规 制 理 论 设 计 的 ， 以 维 护 经 济 与社会安全为首要目标 ， 以信息 完 全 为 假 定 前 提 条 件 ， 没 有 考 虑 民 间 借 贷 特 殊 的 信 息约束条件和激励功能 。 在确定 规 制 标 准 时 ， 简 单 地 将 其 划 分 为 合 法 行 为 与 违 法 行
13、为 。 在选择治理机制时 ， 要么将其作为普通 民 事 行 为 放 任 不 管 ， 要 么 将 其 作 为 扰 乱 经济社会秩序的行为 实 行 压 制 和 打 击 ， 法 律 治 理 的 功 能 被 简 单 化 并 走 向 两 个 极 端 ， 导致法律规制功能失衡 ： 一是规制功能不平衡 。 过度依赖强制功能 ， 忽视激励功 能 ， 守法行为承担较高成本 ， 逃 避 法 律 的 行 为 获 得 更 高 的 收 益 ， 形 成 “ 扭 曲 性 激 励 ” ， 增大了法律规制的难度 。 二是规 制 功 能 不 完 备 。 强 调 对 案 件 发 生 后 债 权 债 务 及 群 体 性事件的处置 ，
14、 救济功能和打击 功 能 比 较 突 出 ， 但 缺 乏 预 防 违 法 行 为 和 金 融 风 险 的 功能 ， 影响规制的整体效果 。 在公共利益安全 的 目 标 下 ， 我 国 对 民 间 借 贷 的 规 制 一 直 依 赖 加 强 监 管 的 方 式 ， 但这种规制方法不符合民间借贷 的 信 息 约 束 条 件 。 单 纯 强 调 监 管 无 助 于 金 融 全 面 发 安东尼 奥格斯 ： 规 制 ： 法 律 形 式 与 经 济 学 理 论 ， 骆 梅 英 译 ， 北 京 ： 中 国 人 民 大 学 出版社 ， 年 ， 第 页 。 罗书臻 ： 最高人民法院 出 台 司 法 解 释 明
15、确 非 法 集 资 法 律 界 定 及 适 用 ， 人 民 法 院 报 年 月 日 ， 第 版 。 戴贤义 、 徐激浪 、 王晓青 ： 民 间 借 贷 与 非 法 集 资 类 犯 罪 的 实 务 认 定 ， 人 民 检 察 年第 期 。 刘文朝 ： 农村民间借贷与建立金融协会研究 ， 北京 ： 中 国 金 融 出 版 社 ， 年 ， 第 页 。 邓宏图 ： 组 织 与 制 度 ： 基 于 历 史 主 义 经 济 学 的 逻 辑 解 释 ， 北 京 ： 经 济 科 学 出 版 社 ， 年 ， 第 页 。 中国社会科学 年第 期 展 ， 反而会阻止金融资源的有效配置 ， 对经济增长产生负面 影 响
16、 。 现 行 法 律 制 度 没 有区别信息不对称条件下民间借 贷 规 制 与 正 规 金 融 监 管 的 不 同 ， 采 用 命 令 控 制 方 式 而不是激励规制方式 ， 立法上坚持统一治 理 的 思 想 ， 通 过 禁 止 、 限 制 和 打 击 等 方 式 迫使民间借贷追求法律目标 。 但 民 间 借 贷 交 易 信 息 处 于 比 较 对 称 的 状 态 ， 其 信 用 自 我约束性较强 ， 自助性解决 纠 纷 的 成 本 较 低 ， 合 约 的 执 行 主 要 不 是 依 靠 国 家 的 法 律体系 ， 而是依靠某种民间约束机制 。 单纯依靠命令控制规 范 民 间 借 贷 ， 实
17、际 上 是 采用监管正规金融的方式规制 民 间 借 贷 ， 存 在 规 制 路 径 上 的 偏 差 ， 成 为 我 国 多 次 清 理和打击民间借贷效果不佳的重要原因 。 作为政府干预的基本方式 ， 民 间 借 贷 法 律 规 制 的 正 当 性 来 自 权 利 与 义 务 的 合 理 配置 。 现行民间借贷法律规制以 政 府 具 有 信 息 优 势 及 压 制 具 有 正 当 性 为 前 提 ， 长 期 服务于国家控制金融资源的需 要 ， 缺 乏 市 场 竞 争 及 资 源 自 由 配 置 的 机 制 ， 权 利 义 务 设计违背公平原则 ， 民间借 贷 主 体 承 担 的 义 务 过 多
18、， 享 受 的 权 利 较 少 。 宪 法 保 障 的公民私人财产权在民间借 贷 规 制 中 被 不 合 理 地 限 制 甚 至 剥 夺 。 国 家 近 年 来 颁 布 了一些促进民营经济和民间资本 发 展 的 文 件 ， 但 因 政 策 性 强 和 过 于 原 则 化 而 缺 乏 操 作性 。 规制的实践表明 ， 政府在很多情况下 并 不 拥 有 信 息 优 势 ， 对 民 间 借 贷 的 压 制 也不具有当然的合理性 ， 并且缺 乏 最 基 本 的 社 会 伦 理 基 础 。 长 期 泛 化 刑 法 手 段 在 民 间借贷治理中的运用 ， 留下很多 制 度 隐 患 ， 甚 至 成 为 不
19、公 平 法 律 制 度 的 一 个 典 型 例 证 ， 规制的正当性受到了广泛的批判和质疑 。 在民间借贷法律规制的运 行 中 ， 规 制 机 构 因 无 法 准 确 掌 握 民 间 借 贷 的 信 息 ， 规 制民间借贷的传统手段 ， 包 括 市 场 准 入 限 制 、 利 率 限 制 、 资 金 来 源 限 制 等 ， 虽 然 可 以适用于对正规金融的监管 ， 但对 “ 地下 ” 的 民 间 融 资 活 动 却 难 以 发 挥 作 用 。 理 论 界和实务界一直在寻找有效规制 民 间 借 贷 的 手 段 和 工 具 ， 受 理 论 范 式 及 制 度 变 迁 路 径依赖的影响 ， 限制 、
20、 禁止 、 打 击 、 惩 罚 等 仍 然 是 规 制 民 间 借 贷 的 基 本 手 段 ， 权 利 义务结构 、 准入限制 、 法律责 任 形 式 、 违 法 认 定 标 准 等 制 度 长 期 没 有 明 显 改 进 。 规 制理论近年来提出了比较 丰 富 的 规 制 工 具 和 手 段 ， 金 融 、 环 境 等 领 域 的 法 律 实 践 表明 ， 以信息交流为工具的规制 具 有 广 泛 的 适 应 性 ， 但 新 的 规 制 工 具 一 直 没 有 融 入 卢峰 、 姚洋 ： 金融压抑下的法治 、 金融发展和经济增长 ， 中国社会科学 年第 期 。 周素彦 ： 民间借贷 ： 理论
21、、 现实与制度重构 ， 现代经济探讨 年第 期 。 林毅夫 、 孙希芳 ： 信息 、 非正规金融与中小企业融资 ， 经济研究 年第 期 。 黄韬 ： 刑法完不成的任务 治理非法集资刑事司法实践的现实制度困境 ， 中国刑 事法杂志 年第 期 。 张书清 ： 民间借贷的制度性压制及其解决途径 ， 法学 年第 期 。 谢地主编 ： 政 府 规 制 经 济 学 ， 北 京 ： 高 等 教 育 出 版 社 ， 年 ， 第 、 、 、 页 。 （ （ 民间借贷的激励性法律规制 到法律制度的设计中 ， 传 统 的 规 制 手 段 因 信 息 不 对 称 性 而 在 制 度 实 施 中 常 常 失 灵 ， 反
22、过来削弱了法律规制的效果 。 从规制对交易成本的影响 分 析 ， 命 令 控 制 型 法 律 规 制 以 强 制 性 规 则 、 禁 止 性 行 为模式 、 严格的法律责任 、 单向度的价值取 向 作 为 制 度 构 成 要 素 ， 民 间 借 贷 的 交 易 范围 、 方式 、 程序及 主 体 类 型 等 受 到 严 格 控 制 ， 市 场 机 制 发 挥 作 用 的 空 间 被 挤 压 。 在信息不对称条件下 ， 借 贷 主 体 为 了 减 少 法 律 压 制 所 带 来 的 成 本 会 选 择 规 避 法 律 ， 因此所增加的法律风险通过利率 又 转 嫁 给 资 金 使 用 人 ， 从
23、而 推 高 民 间 借 贷 的 整 体 成 本 ， 导致法律规制进一步偏离效 率 及 安 全 目 标 。 这 一 定 程 度 上 解 释 了 民 间 借 贷 成 本 偏高的原因 。 面对法律规制的 失 灵 问 题 ， 规 制 机 构 被 迫 依 赖 惩 罚 特 别 是 刑 事 惩 罚 ， 实施惩罚的成本 （ 包括积 累 权 力 的 努 力 和 实 施 惩 罚 所 消 耗 的 资 源 ） 相 当 高 ， 进 一 步增加执法成本并且边际效率 很 低 。 对 大 量 小 额 民 间 借 贷 来 说 ， 实 施 惩 罚 的 成 本 会 更高 ， 形成高成本和低效率的规制困境 。 （ 二 ） 信息约束条
24、件双重性对法律规制的影响 在与社会经济发展的相互 作 用 中 ， 民 间 借 贷 与 个 人 经 济 发 展 有 密 切 联 系 ， 具 有 内生性和自发性 。 信息约束 条 件 呈 现 借 贷 交 易 的 信 息 对 称 与 不 对 称 并 存 ， 交 易 信 息相对完全与规制信息极不对称并存的双重性 ， 对法律规制产生了比较复杂的影响 。 一方面 ， 民间借贷交易前 的 信 息 是 相 对 完 全 的 。 美 国 学 者 阿 克 尔 洛 夫 ） 较 早 关 注 到 信 息 不 对 称 对 信 贷 的 影 响 ， 斯 蒂 格 利 茨 （ ）、 威斯 ） 将 信 息 不 对 称 和 风 险 引
25、 入 信 贷 市 场 的 分 析 框 架 ， 为从信息不对称的角度解释 民 间 借 贷 的 原 因 提 供 了 理 论 基 础 。 国 内 学 者 的 研 究 认 为 ， 民间借贷可以利用私人信息 ， 较好地解 决 逆 向 选 择 和 道 德 风 险 问 题 ， 降 低 交 易 和契约执行的成本 。 民间金融机构的产生实际上是对金融市场 信 息 不 对 称 的 一 种 自 然反映 ， 能充分利用本地区的信 息 存 量 并 克 服 信 息 不 对 称 。 这 种 交 易 前 的 信 息 优 势 促进了民间金融资源的优化配 置 ， 成 为 民 间 借 贷 不 断 发 展 的 重 要 原 因 ， 但
26、 同 时 又 成 为民间借贷逃避监管的便利条件 ， 加大了法律规制的难度 。 约哈姆 巴泽尔 ： 国家与第三方强制实施者的多样性 ， 梅纳尔主编 ： 制度 、 契约与 组织 从新制度经济学角 度 的 透 视 ， 刘 刚 等 译 ， 北 京 ： 经 济 科 学 出 版 社 ， 年 ， 第 页 。 姜旭朝 、 丁昌锋 ： 民间金融理论与实践 ， 经济学动态 年第 期 。 参见 ， ： ， ， ， ， 参见 ， ， ， ， ， 刘民权 、 徐忠 、 俞建拖 ： 信贷市场中的非 正规金融 ， 世界经济 年第 期 。 中国社会科学 年第 期 另一方面 ， 在两种情况下民 间 借 贷 信 息 又 是 不
27、对 称 的 ： 第 一 种 情 况 存 在 于 借 贷 当事人之间 。 规制经济学认为 ， 信 息 优 势 方 对 信 息 的 垄 断 是 产 生 信 息 不 对 称 的 重 要 原因 。 当资金贷出后 ， 借款人出于自身利益的考虑具有垄断 某 些 真 实 信 息 的 动 机 ， 民间借贷因缺乏完善的信息反馈 和 跟 踪 系 统 ， 出 借 人 对 借 款 人 的 事 中 和 事 后 监 督 比 较困难 ， 双方间的信息很可能存在不对称 。 在 有 组 织 的 民 间 借 贷 中 ， 组 织 制 度 的 缺 陷与外部监督机制的缺失加剧了 组 织 内 部 的 信 息 不 对 称 性 。 尤 其
28、民 间 借 贷 达 到 一 定 规模或超越一定范围后 ， 信息不 对 称 会 进 一 步 加 剧 。 第 二 种 情 况 存 在 于 借 贷 主 体 与 规制机构之间 。 由于民间借贷主 体 的 信 息 主 要 是 人 格 化 的 个 人 信 息 ， 属 于 典 型 的 私 人信息 ， 借款人出于便利 、 快速及保密的需 要 ， 通 常 采 取 比 较 自 由 和 隐 秘 的 交 易 方 式 ， 不对外披露借贷的真实信息 。 出于竞争的需要 ， 贷款人 也 会 尽 量 保 守 秘 密 。 对 于参与民间借贷的大量中小企业 ， 借 贷 人 的 个 人 信 息 对 企 业 信 息 形 成 某 种
29、程 度 的 替 代 ， 更多以私人信息的方式传递 。 同时 ， 民 间 借 贷 通 常 根 据 “ 软 信 息 ” 而 不 是 客 观 标准确定借贷利率及条款 。 这 些 因 素 决 定 了 规 制 机 构 与 民 间 借 贷 主 体 的 信 息 是 极 不对称的 ， 需要通过法律规制消除因此带来的风险 。 受信息约束条件双重性的影响 ， 民间借贷交 易的信息优势在减少交易中的逆向选 择和道德风险的同时 ， 也加剧了市场分割 ， 信息约束条件的变化又会诱发规制中的道 德风险和逆向选择 ， 为法律规制提出两个悖论性难 题 ： 一 是 民 间 借 贷 需 要 法 律 规 制 ， 某些方面需要比正规
30、金融更严格的规制 ， 但又不能给法律规制提供完全的信息 。 二是 民间借贷规制需要 一定量的公共信息 ， 但 民 间 借 贷 信 息 具 有 极 强 的 私 人 性 。 在 金 融 压制环境下 ， 为了规避法律及政策的限制 ， 或 者 出 于 信 息 封 闭 的 动 机 ， 民 间 借 贷 主 体常常利用私人信息优势掩盖 真 实 交 易 ， 进 一 步 加 剧 了 信 息 不 对 称 性 。 从 规 制 的 实 践情况看 ， 规制者很难了解民间 借 贷 的 详 细 信 息 。 民 间 借 贷 信 息 约 束 条 件 的 双 重 性 主要来自其对社会资本 （ 社会网络 、 互惠 规 则 和 信
31、任 ） 的 高 度 依 赖 。 作 为 个 人 经 济 发展的结果 ， 民 间借贷属于内生性的横向信用 ， 存在于特定 的 经 济 形 式 和 群 体 中 。 在现实生活中 ， 民间借贷属于 “ 关系金融 ” ， 以 “ 熟人关系 ” 作为交易和契约执行 的 基础 ， 交易完成和契约执行 大 多 不 会 借 助 法 律 救 济 。 形 成 这 种 状 况 的 原 因 主 要 有 三个 ： 第一 ， 社会资本的社会规范性在自由 组 合 中 形 成 的 最 优 均 衡 ， 产 生 于 信 息 逐 步完善的长期博弈中 ， 具有很强的自我约束力 ， 对于中小企业融资有重要促进作 用 。 曲振涛 、 杨
32、恺均 ： 规制经济学 ， 上海 ： 复旦大学出版社 ， 年 ， 第 页 。 张元红等 ： 中 国 农 村 民 间 金 融 研 究 ： 信 用 、 利 率 与 市 场 均 衡 ， 北 京 ： 社 会 科 学 文 献 出版社 ， 年 ， 第 页 。 胡金焱 、 张乐 ： 非正规金融与小额信贷 ： 一个理论评述 ， 金融研究 年第 期 。 姜旭朝 、 丁昌锋 ： 民间金融理论分析 ： 范 畴 、 比较与制度变迁 ， 金融研究 年 第 期 。 陈志武 ： 金融的逻辑 ， 北京 ： 国际文化出版公司 ， 年 ， 第 页 。 民间借贷的激励性法律规制 第二 ， 正规金融市场与非正 规 金 融 市 场 是
33、分 割 的 ， 并 且 具 有 溢 出 效 应 。 银 行 为 了 解决信息不对称问题而采用信贷 配 给 制 ， 很 多 市 场 主 体 尤 其 中 小 企 业 被 迫 依 靠 社 会 资本获取民间资金 。 第三 ， 在 金 融 市 场 ， 法 律 约 束 越 弱 的 领 域 ， 信 任 等 社 会 资 本 的 影响就越强 。 民间借贷作为金融压制的结果 ， 成为金融体制外的金融活动 。 民间借贷依赖社会资本优化资源配置的 同 时 也 带 来 一 些 突 出 问 题 ： （ ） 具 有 引 发公共风险等明显的负外部性 ， 影响公共利 益 ； （ ） 借 贷 主 体 很 难 平 等 利 用 社
34、会 资 本 ， 并且存在暴力催债 、 高利贷等不公平交 易 现 象 ； （ ） 借 贷 主 体 为 了 逐 利 而 放 任 道德风险 ， 借贷资金流入法律及 政 策 禁 止 或 限 制 的 领 域 ， 影 响 国 家 对 经 济 的 宏 观 调 控 ， 带来区域性 、 行业性及公共安全风险 。 （） 借贷主体逃 避 法 律 规 制 更 加 便 利 。 随着新型社会网络关系的形成 ， 按照六度 空 间 （ 分 割 ） 理 论 ， 传 统 民 间 借 贷 所 依 赖 的 “ 熟人关系 ” 主要属于 血 缘 关 系 和 地 域 关 系 ， 但 现 代 社 会 中 民 间 借 贷 的 “ 熟 人 关系
35、 ” 已经开始向 “ 陌 生 人 ” 延 伸 ， 扩 展 到 合 作 伙 伴 、 同 学 、 同 事 、 朋 友 甚 至 不 相 干的人等 “ 非人格化 ” 的范围 ， 进一步增加了风险的积聚 。 信息约束条件的双重性进一 步 加 剧 了 风 险 的 积 累 ， 不 仅 放 大 了 民 间 借 贷 的 负 面 效应 ， 而且加重了规制失灵 。 面对 民 间 借 贷 信 息 不 对 称 的 双 重 性 及 社 会 网 络 关 系 的 新变化 ， 法律规制在解决规制信 息 不 对 称 问 题 的 同 时 ， 还 必 须 解 决 借 贷 交 易 存 在 的 信息不对称问题 ， 以及借贷交易 前 的 信 息 完 全 性 对 规 制 所 带 来 的 不 利 影 响 ， 面 临 着 无法回避的选择 ： 是采用命令控 制 的 方 法 还 是 采 用 激 励 的 方 法 规 制 民 间 借 贷 ， 以 及 是通过增加成本方法还是通过增 加 收 益 的 方 法 改 善 规 制 效 果 。 需 要 就 此 从 理 论 上 开 展深入分析以及在实践中进行探索 。 二 、 激励性法律规制的有效性 面对信息约束条件双重性提 出 的 悖 论 性 规