《法理学进阶复习笔记(共23页).doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《法理学进阶复习笔记(共23页).doc（23页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、精选优质文档-倾情为你奉上导论本体论存在论也，又或称存有轮、是论，乃一门关于“是”之学问。法律本体论，乃对“法律之为法律”之原理性探讨。劝你与义务这一地基本的范畴，乃是法律的基本内容。价值论关于价值的性质、构成、标准和评价的哲学学说。主要通过主体的需求能否满足及如何满足主体需求的角度，考察和评论各种物质的精神的现象及人们的行为对个人或社会的意义。正义、人权、幸福和秩序构成现代社会法律的基本价值。法律方法论是关于法律方法的一种系统化的理论。法律社会论是从“社会”这一大系统出发，站在“法之外”的角度，阐述“关于法律”的理论，阐明“法外之理”。1、从法律本体论的角度看，法律与意志、利益、权利和义务等
2、因素相联系。2、英美法系法律方法论的核心是法律推理，在大陆法系，法律解释是一种重要的法律方法。3、拉德布鲁赫认为，法律的首要价值是秩序。4、法外之理有：法律与政治，法律与经济，法律与科技。5、沟通“法内之理”和“法外之理”的桥梁是法律社会论。第一编 法律本体论第一章 法律与意志意志是人自觉地确定目的，并支配，克服，实现目的的公意集体的真实利益，等同于共同的良善（公益）；若每个人皆能无私地行事，则公意就是所有人的意志。根据卢梭定义，公意应该是公民们全体一致的决定，但是在一切问题上，求得全体一致显然是一件不可能的事，因此卢梭又表示多数人的决定同样可以构成公意。1、关于近代自然法思想的观点，说法正确
3、的是主张个人优先于国家而存在。2、卢梭的阐述“公意学说”的著作是社会契约论3、在中国的现行制度中，可以集中人民的意志有：中国共产党的代表大会，人民代表大会，政治协商会议。4、正确理解马克思主义关于法律与意志的思想的说法有：（1）在以私有制作为基础的资本主义社会中，说“法律是所有人意志的体现”并没有尊重事实；（2）法律在根本的意义上决定于生产关系，但它也是统治阶级意志的体现。5、马克思主义经典作家对近代自然法思想的批判，正确的有：（1）近代自然法思想所宣扬的诸多内容在实践中并没有兑现；（2）近代自然法思想本身的矛盾体现在社会中就是共同体成员作为公民与作为自然人之间的矛盾；（3）近代自然法思想中的
4、有些矛盾是现阶段无法解决的矛盾，因而它还将在很长一段时间内存在。第二章 权力与义务法律权利法律权利是指社会主体享有的法律确认和保障，以某种正当利益为追求的行为自由。法律权利特征：（1）法律权利的法律性表现在它是以国家的法律确认为前提；国家法律保障法律权利；国家法律法律权利的实现提供必要的法定程序；国家法律为法律权利的产生、变更和消灭提供法律根据。（2）法律权利的自主性，法律权利不仅是国家许可和保障的行为，而且是权利主体可以按照期愿望自由决定是否实施的行为。（3）法律权利的可为性，法律权利的可兑现性正是它价值的再现，没有实现可能性的权利不是真正的法律权利。（4）法律权利的求利性，任何法律权利的行
5、使都与一定的利益密切相关，都以追求和维护某种利益为目的。法律权利的结构（简答）内容构成（1）权利主体可以自主作出一定行为；（2）权利主体要求他人履行一定法律义务；（3）权利主体在自己的权利受到侵犯时，有权请求国家机关予以保护。法律权利必须具备的三大要素（1）利益利益是法律结构中必不可少的因素，任何法律权利背后都隐藏着权利主体的利益追求；（2）权能权能是权利主体行使权利的资格和能力，任何法律权利都不是人人都有资格享有的，是否享有权利，享有哪些权利，以及想有多少权利，都依主体的权利资格和权利能力而定；（3）自由行为自由行为是权利主体根据法律规定自由地选择自己的行为。权利与权力（权力是指特定主体因某
6、种优势而拥有的对社会或他人的强制力量和支配力量）法律权利与权力联系：（1）权力以法律权利为基础，以实现法律权利为目的，法律权利制约着权力；（2）某些权利的实现依赖一定的权力；（3）法律权利和权力都以追求一定的利益为目的；（4）法律权利和权力都有相应的法律规定和限制；（5）它们都有相应的法律保障；（6）它们的正确行使都会对社会产生良好的效果。法律权利与权力的区别：（1）二者来源不同法律权利是法律对既有权利确认的结果；权力往往根据法律来配置或由一定政治组织赋予而产生；（2）二者要求不同权力要求是服从，权利要求的是义务的履行。（3）二者追求利益的重点不同法律权利追求的可能是政治利益、经济利益或其他利
7、益，法律权力追求的利益主要是政治利益。（4）二者的限制程度不同法律权利没有严格的限制，法律权力只能依法行使。（5）二者的实现方式不同法律权利的实现以国家强制力保障作为后盾，法律权利的实现往往直接伴随着国家强制力的实施。（6）二者的范围不同从内容上看，法律权利的范围很广泛，法律权力的范围有限，从主体来看，法律权利主体具有普遍性，而法律权力主体只能由特定主体拥有。法律义务是指社会主体对他人和社会所承担的必须作为或不作为的责任。法律义务的特征：（1）法律义务的法定性，法律义务必须是法律明文规定的，不能扩大推定；（2）法律义务的国家强制性，法律义务的强制来源于国家，不履行法律义务将受到国家的制裁，包括
8、剥夺生命、政治权利、财产、限制自由等；（3）法律义务的从属性，法律义务总是从属法律权利而存在，脱离法律权利而孤立存在的法律义务是没有意义的；（4）法律义务的必为性，法律义务是义务主体必须做出的行为，包括作为和不作为，不能迟延履行，更不能拒绝履行。法律权利与法律义务的关系（1）法律关系中的对应关系法律权利一般有相对的法律义务存在。一方主体享有法律权利，对方主体就必须承担法律义务；每一主体在享有权利之时都对应承担一定的义务。（2）社会生活中的对等关系，主要表现在：社会生活中的权利总量与义务总量是基本对等的；在有的具体法律关系中，权利与义务也是对等的。（3）功能发挥中的互动关系，主要表现在：法律义务
9、的履行促进法律权利的实现； 法律权利的享有也有助于法律义务积极履行； 法律权利和法律义务的互动关系还表现在某些特定的权利、义务的转化。（4）价值选择中的权利与义务权利本位的含义：（1）它是“法以（应当以）权利为起点、轴心或重心”的简称；（2）它概括地表述了权利为重心的现代法律制度特征；（3）它表现了权利与义务的特殊关系；（4）它代表了一种平等、横向的利益关系；（5）它反映了法律从义务本位向权利本位的历史演进。义务重心论（法律作为社会控制、规范手段，主要通过义务性规范来实现自己试图达到的目的）提出的理由：（1） 禁忌、义务的出现和发展，是人类社会有序化的标志；（2） 人类最初的法律规则主要由义务
10、性规范构成；（3）在权利与义务关系中，义务是第一性的。1、 法律权利具有法律性、自主性、可为性、求利性。2、 法律权利的要素包括利益、权能、自由行为。3、 法律义务的特征是法定性、国家强制性、从属性、当为性。4、 法律权利与法律义务的关系表现为：法律关系中的对应关系；社会生活中的对等关系；功能发挥中的互动关系；价值选择中的主从关系。5、 法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，二者之间具有紧密的联系。正确揭示这一关系的有：（1）权利和义务在法律关系中的地位有主次之分；（2）权利和义务是存在、发展都必须以另一方的存在和发展为条件（3）义务的设定目的是保障权利的实现。第三章 法律与利
11、益利益就是受客观规律制约的，为了满足生存和发展而产生的人们对于一定对象的公众客观需求。利益冲突利益主体基于利益差别和利益矛盾而产生的利益纠纷和利益争夺。利益关系围绕着物质利益的占有所发生的人与人之间的经济关系，其核心是物质利益。庞德把利益分为三类：1、个人利益直接包含在个人生活中并以这种生活的名义而提出的各种要求、需要或愿望（人格利益、家庭关系利益、物质利益）；2、公共利益国家作为法人的人格利益与物质利益以及国家作为社会利益捍卫者的利益；3、社会利益包含在文明社会中并基于这种生活的地位而提出的各种要求、需要或愿望。法律的利益调节机制（1）表达利益要求。法律并不创造或发明利益，只是对社会中的利益
12、关系加以选择，对特定的利益予以承认或者拒绝。（2）平衡利益冲突。法律对利益关系的协调，对利益冲突的平衡一般是通过某些基本原则规定和制度设计体现的。（3）重整利益格局。权力斗争实质上是利益斗争，权力斗争的结果导致利益格局的重整。法律对利益关系的处理（1）私人利益和公共利益的关系我国法律应当体现和贯彻把国家利益和人民利益放在首位，同时充分尊重公民合法利益的社会主义义利观。（2）短期利益和长远利益的关系既不能为了所谓长远利益而无条件地牺牲眼前的短期利益，但更不能使短期利益损害长远利益。应立足当前，着眼未来，选择最佳的利益格局，确定最佳的利益方案，求的最佳的法律效果。（3）物质利益与精神利益的关系一般
13、来说，物质利益和精神利益为人们并行不悖的追求，法律对于两者最好应予兼顾。（4）整体利益和局部利益的关系局部利益一般应服从整体利益而不应凌驾于整体利益之上，但也不能一味强调整体利益，应该做到两者的相互协调。1、 从利益的角度定义国际法的是荷兰的格劳修斯。2、 利益法理学的只要代表是德国的赫克。3、 对利益作了门捷列夫元素周期表式的详细分类的是法国的爱尔维修。4、 西方法律格言说：“任何人不得因为自己的错误而获得利益。”关于这个格言的理解正确的有：（1）错误不是过程合法利益的前提；（2）任何人只要行为正确，其利益就应该得到保护；（3）利益的获得与否在一定程度上取决于行为的正确与错误。5、 法律责任
14、中规定的“赔礼道歉”的法理根据可以说是法律调整物质利益与精神利益的关系。第四章 法律功能法律功能指法律作为一个体系或部分，在一定的立法目的的指引下，基于其内在结构属性而与社会单位所发生的，能够通过自己的活动造成一定客观后果，并有利于实现法律价值，从而体现其在社会中的实际特殊地位的关系法律的反功能指法律实现将引起社会内部的紧张关系，分割社会体系内部的协调、稳定局面，降低社会系统的活力。法律功能的实现有两种基本形式：权利的行使和义务的履行。1、 最早提出划分显性功能和隐性功能的是默顿。2、 下列说法正确的有：（1）法律功能体现一种法律社会关系；法律功能的实现也包括法律目的的实现；法律功能不同于法律
15、价值。3、 属于功能研究范畴的有：（1）某人将一纠纷诉到法院，后经法院判决，纠纷平息。（2）法律生效后，大部分人不遵守。4、 法律对社会的影响后果超出了立法者的本来意图，这说明法律具有隐形功能。第二编 法律价值论第五章 法律价值价值是指在人们的观念和社会生活中用以判断事物或行为的标准。法律价值就是指在作为客体的法律与作为主体的人的关系中，法律对一定主体需要的满足状况以及由此所产生的人对法律性状、属性和作用的评价。法律价值的形成过程：人的某种需要某种价值观某种价值共识被法律确认或潜在地成为法律成立的基础法律价值法律价值体系（无简答）（1）从社会主体人的角度观察，法律价值有群体价值和个体价值之分群
16、体价值，乃法律对某一社会群体具有或表现出有益的效果；个体价值，乃相对于法律的群体价值而言的。（2）从法律价值关系中的价值的客体承担者来看，法律价值可分为法律的规范性价值和法律的社会性价值规范性价值，乃法律在形式上所具有的优良品质；社会性价值，是指通过法律的社会作用所实现或满足一定社会群体和个体的社会需要。（3）从法律价值之间的关系来看，可以分为法律的工具价值和法律的目的价值工具价值，法律规范被用来评价、调节、控制和处理人的行为以及维护一定的社会秩序；目的价值，体现在法律中的人类目标追求。（4）从法律不同类别出发，法律价值还可以分为国际法价值、国内法价值和其他法律价值。法律价值冲突（大题）（1）
17、法律价值冲突的原因：社会生活的广泛性和复杂性，社会条件的多重性与变化性，是导致法律冲突的客观原因；法律价值主体的多元性和多样性是法律价值冲突的主管原因；价值主体的多元性和多样性；价值主体的阶级性。（2）法律冲突的危害：危害法律的确定性、法律的正当性和法律的效率。（3）法律价值冲突的解决原则：利害原则，苦乐原则，法律价值等级体系论（价值位阶原则），法律价值中心论。1、 有时被称为价值法学的是自然法学。2、 下列关于法律价值表述正确的是：（1）法律价值问题就是“法律应该是什么”的问题；（2）法律价值不一定能够说明法律是如何发挥作用的。3、 体现法律本质属性和使命的是：法律的目的价值和法律的规范价值
18、。第六章 法律与正义正义是对一定社会现存经济关系的观念化的反映，是一种有着客观基础的、关于某种特定物的主观评价尺度和价值判断标准。正义的划分（1）分配正义与矫正正义（小题）分配正义考虑的是每个人各得其所，根据每个人的实际活动来分配权力和荣誉，强调根据比例进行分配；矫正正义不考虑当事人的地位，只要一个人对另一个人造成了损害，就必须弥补该损害，不管好人还是坏人犯法，都应该受到惩罚。强调对损害进行等价的弥补。（2）个人正义和制度正义个人正义在制度本身正义及个人已接受这一制度所安排的利益时，个人应尽的责任；制度正义社会基本结构的正义。（3）实体正义和程序正义实体正义通过对实体权利与义务的安排，为社会提
19、供一种秩序，使人们都能发挥自己的才能，享有自由、平等与安全。程序正义实际是一种以程序解决社会冲突的正义，要求坚持公正标准促进纠纷的解决。程序正义是实体正义的前提。亦存在不依赖实体正义的独立的程序正义。关于正义与法律关系的学说（非常重要）法律与正义关系代表性学说：（1）法律为正义奠定了原则基础，提供了正义的标准和尺度；该观点认为法律本身即正义，即是否正义由法律决定。（2）正义为法律奠定了原则和基础，是衡量法律好坏的标准；该学说认为，正义和法律密不可分，正义是法律的内容和法律的尺度，法律是正义的体现和实现正义的手段，法律必须蕴含、体现和实施正义，反之就不是法律。（3）法律与正义无关，至少没有必然的
20、联系。该观点既否认正义是法律的基础和标准，也否认法律是正义的基础和尺度。作为法律价值的正义（1）正义表现为一种法律的价值目标。正义所蕴含的公平、公道、平等权利等价值内涵，是政治社会中所有价值体系所追求的最高目标，法律作为一种最具权威性的价值体系和规范体系，自然也应将实现正义作为自己最终的理想目标。（2）正义是衡量法律优劣的尺度和标准（3）正义是法律进化和法律革新的推动力通过法律实现正义（了解）（1）通过立法分配权利以确立正义。通过立法把正义的原则法律化、制度化，并具体化为权利、义务和职责，实现对资源、社会利益和负担进行权威的、公正的分配。（2）通过惩罚非正义行为以维护正义。一刑罚为代表的法律上
21、的惩罚之基本目的。主要体现为报应。报应就是通过惩罚恶来表达正义观念，恢复社会心理秩序。（3）通过公正地补偿损失以恢复正义。法律要切实地保障正义，必须使因违法犯罪而蒙受的损失得以补偿，从而使正义得到修复。1、 亚里士多德把正义分为平等的正义和分配的正义。2、 罗尔斯认为，正义的主要问题是社会的基本结构。3、 分配正义与平均正义的区别在于：（1）平均正义要求对一切人都同等对待；（2）分配正义认为强调对不同的人的不同对待。4、 认为“法律与正义无关，至少没有必然的联系”的是凯尔森。5、 法律的正义价值观体现为：(1)追求正义的实现，是法律首要的和最高的理想；（2）正义是一种实现的可操作的法律原则；（
22、3）正义始终是法律进化的精神动力；（4）正义是衡量法律优劣的尺度和标准。第七章 法律与人权（非常重要）人权的三个发展阶段（1）1789年法国大革命，主要内容是个人基本权利和公民政治权利，特点是强调人权的自由性、消极性，及保护公民人权免遭国家专横行为之害。（2）1917年俄国十月革命，内容是经济、社会和文化权利（3）20世纪五六十年代殖民地和被压迫人民的解放运动而产生的，内容主要包括民族自决权、发展权、各国对其自然资源享有的充分主权等。人权就是指基于人的本性，并在一定历史条件下，个人或群体按其本质和尊严享有或应该享有的基本权利。包括自由权（自由权、生命权、财产权）、政治权（个人的各种政治权利、国
23、家主权、民族自决权）、社会权（经济、社会和文化权利）、发展权、和平权等。三方面含义：1.人权的主体包括人的个体（自然人）和群体（包括团体、集体等范畴）；2.自由是人权的内容要素，平等是人权的形式要素；3.人权在本质上是超历史性和历史性、普遍性和特殊性的统一。三、人权的三种存在形态按照基本存在形态的不同分类:1.应有权利基于人的本性和本质所应该享有的权利。2.法定权利人权就其实质而言，是国内法管辖的问题。人的“应有权利”只有被法律确认为法定权利后才有了实现的部分可能性。3.实有权利自由法国思想家贡斯当提出并区分古代人的自由和现代人的自由的基本观念。现代人的自由是个人的自由，古代人的自由是国家或者
24、集体的自由。英国思想家柏林提出消极自由和积极自由。消极自由本质在于不干预，即个人免于他人乃至国家的专断意志的干预。积极自由则是：自由这个词的积极含义源于个体成为他自己的主人的愿望。共和主义的自由，自由既不等于无干预，也不等于积极干预，而在于无支配，即没有他人的主人般任意施加的影响。法律自由就是指一定国家的公民或社会团体在国家权力所允许的范围内进行活动的能力，是受到法律约束并得到法律保障的，按照自己意志进行活动的权利。几层含义：1.法律自由受到国家宪法和法律的保障；2.法律对自由的规定是通过公民权利的形式进行的；3.法律自由是相对的，而不是绝对的。法律的自由价值自由是法律的最高价值之一。所谓法律
25、的自由价值，是指法律以自由为前提和目的，同时必须通过法律实现自由。1.通过法律实现自由1）法律将自由意志转化为自由权利，体现主体的个人意志与国家意志的同一性；2）法律确定各种自由权利的范围，自由并不意味着为所欲为，法律划定自由权利的范围，从而实现普遍自由；3）法律提供选择的机会，增加自由选择的效能，法律为人们的选择提供依据；4）法律保障自由免受侵犯，并不被滥用，自由的滥用必然导致对自由的侵犯，所以法律在防止自由被侵犯的同时，又防止自由的滥用。2.法律对自由的限制四项基本原则：（简答）1）法律基于社会生活条件的制约而限制自由，法律以社会为基础，受社会物质生活条件的限制，自由同样受此限制；2）法律
26、为了社会及他人的利益而限制自由，人的自由既然依赖于一定的社会秩序，秩序就意味着约束与限制，允许个人有绝对自由，必然会侵害他人的自由权利；3）法律为了行为人自身利益而限制自由；4）法律为了各项自由的协调而限制自由，世界上没有绝对的自由，任何人都必须为了某些自由而放弃另一些自由。平等与法律平等平等释义1.平等不是平均；2.平等和特权相对立；3.平等和歧视对立；4.平等不反对适当的区别对待。（二）法律平等相同的情形同等对待，不同的情形不同对待。法律的平等要求对相同的和不同的情形予以有差异的并且合乎其本质的对待。法律的平等价值主要体现在以下几个方面：（简答）1.法律使平等的理念权利化、法律化，平等作为
27、法律的最基本的精神和理念，通过权利化、法律化，将抽象的平等观念转化为具体的法律权利；2.法律对平等权利予以具体规定，为平等的实现提供统一的标准，为平等的实现提供了现实的通道，和有案可稽的统一标准；3.法律是实现平等的切实可行的和最重要的手段，法律以国家强制力为后盾，保障法律化的平等权利实现的可能性。第四节 法律的人权价值一、人权与法律的一般关系（可能论述）（一）人权对法律的作用1.人权是法律的源泉；2.人权是判断法律善恶的标准。它指出了立法和执法所应坚持的最低人道主义标准和要求；它可以诊断现实社会生活中法律侵权的症结，从而提出相应的法律救济的标准和途径；它有利于实现法律的有效性，促进法律的自我
28、完善。（二）法律对人权的作用法律对人权的法律保护分为两个层次：1.对人权的国内法保护1）立法保护2）司法保护3）个人保护公民个人对自己的权利实现所采取的保护措施，这种保护措施应该依法进行。2.对人权的国际法保护国际人权法类型：1）人权宪章类；2）防止和反对种族歧视类；3）特殊主体（社会弱者）人权保护类；4）战时国际人道主义保护类。中国对人权的认识和保护1.1991年，中国的人权状况白皮书问世；2.2004年，修改宪法，“人权”入宪；3.2009年，公布国家人权行动计划（20092010年）。1、 联合国大会通过并发表世界人权宣言的时间是1948年12月10日。2、 说法正确的有：（1）自由是人
29、权的内容；（2）平等是人权的形式要素；（3）人权在本原上具有历史性；（4）人权不是天赋的。3、 下列关于平等的说法正确的是：（1）平等的根本含义是道德平等；（2）机会平等是一种形式平等；（3）法律平等就是相同情形同等对待，不同情形不同对待。4、 下列说法正确是：（1）1997年10月我国政府签署了经济、社会、文化权利国际公约；（2）1998年10月我国政府签署了公民权利和政治权利国际公约；（3）2001年2月，公民权利和政治权利国际公约已经全国人大常委会审议批准了。第九章 法律与秩序秩序广义上来说，指的是在自然和社会现象及其发展变化中的规则性、条理性。自然秩序表现在各种自然现象之中的规律；社会
30、秩序体现在社会生活领域中的秩序。社会秩序的特征：1.社会性，反映人与人或者人与自然的关系，离不开人的行为；2.稳定性，意味着某种状态的持续存在；3.可预测性，人们能够事先估计到自己和他人行为的发展变化；4.功能性，社会秩序是社会生活得以存在和发展的基础和前提。法律秩序的含义（区分，辨析）两种观点：1.从法律规范、法律制度等等出发理解法律秩序，将法律秩序等同于法律体系或法律制度等等；2.关注法律在社会生活中的实现，在这种意义上，法律秩序等同于法治秩序。教材观点：法律秩序并不仅仅是对于公共和私人领域的权利和义务的抽象的法律条文和规范，也不仅仅是其在现实生活中的实现，而是以上两种观点的内在统一。法律
31、秩序之下法律的主要特征（选择，等）1.实证性法律规则在形式上有一个非常重要的差别，即，法律是由国家政府机关制定、公布的成文规则；2.强制性法律不仅是由政府机构制定的，而且还是由国家的权威强制实行的；3.普遍性法律最本质的特征，法律非为个人制定，而具有普遍适用性，包括“立法的普遍性”和“判决的一致性”；4.自治性：（1）实体内容的自治性，意味着法律完全建立在人的自主的理性的基础上，而不要一个外来的权威为我们立法。（2）法律机构的自治性，法律的运行独立于立法和行政之外。（3）法律方法的自治性，法律推理自身拥有一套不同于科学解释以及政治、经济、伦理论证的方法。（4）法律职业的自治性，即一个专业化的法
32、律团体进行法律活动。法律的秩序价值是其所具有的最基本的价值。秩序作为法律的基础性价值主要体现在两个方面，即防止无政府状态和专制统治。（1）和平。法律的主要目的是以和平的方式避免和解决可怕的暴力冲突，为此法律必须包含和平解决纠纷的手段。（2）安全。为保证人民拥有普遍的安全感，就必须采用法律的手段反对和遏制政府权力的滥用。1、 一般而言，从社会规范的角度来看，人类社会秩序大致有：法律秩序、道德秩序、宗教秩序。2、 我国自汉代以后的传统社会秩序为：礼法秩序。3、 “法律是一种一般强制性的命令”体现了法律所具有的强制性、普遍性、实证性。4、 对法律秩序的理解有：（1）法律秩序是一个体系；（2）法律秩序
33、就是法律制度；（3）法律秩序乃是法律制度在社会生活中的实现。（4）法律秩序就是法治秩序。5、 法律的秩序价值具体体现为：防止无政府状态；防止政府滥用权力，和平，安全。第三编 法律方法论关注如何适用法律法律方法论者，关于法律方法之系统化理论也，即以法律观（关于法律为何之根本观点）为指导运用法律。法律解释、法律推理及法律论证三者为其主要内容。1、 “法律方法”指的是法律人员思考、分析和解决法律问题的方式、技术、方法的统称。2、 法律方法主要有法律解释、法律推理法律论证。3、 法律方法的主要特征有：法律性、程序性、规范性、实践性，共性与个性相统一。4、 法律方法与法学方法不同，主要有：（1）研究对象
34、不同；（2）适用领域不同；（3）目标任务不同；（4）内容不同。5、 下列说法正确的是：（1）不同国家和地区，在法律方法上有不同的喜好；（2）一般地，大陆法系国家经常使用的法律方法是演绎推理方法；而英美法系国家较多适用类比推理方法。第十一章 法律解释法律解释是指特定的人或组织对法律文本的内容和意义的理解和说明。广义的法律解释，是指贯穿于立法、司法、执法和守法等法律运行的各个领域，其解释主体无限制；狭义的法律解释，其解释主体主要是指法官（或法院）的解释。或者，特定国家机关的解释和法官解释。特定国家机关的解释包括，立法解释，司法解释和行政解释。特定国家机关的解释的特征有：1.解释主体特定性；2.解释
35、的内容一般具有抽象性；3.法律效力的普遍性。在我国，法官解释的效力范围仅涉及审理的案件，不具有普遍效力。二、法律解释的必然性（简答题频率高）必然性的原因：1.法律文本的语言特性，语言具有不确定性、模糊性或歧义性的一面，需要法律解释来克服这一缺点；2.立法者认识能力的局限性，社会生活在不断的变化，立法者无法预料的新的法律现象随时发生，这必然使法律永远不可能具有完备性，所以只有通过法律解释，才能使现行法律规范适用于新的事实及人们普遍认可的新的价值观；3.法律文本中的法律规范和法律概念所具有的抽象性和概括性，法律规范和法律概念是针对一般的人或事而设定的，具有抽象性和概括性，需要法律解释将个案事实与法
36、律规范适用结合，进行具体化；4.法律文本中的法律规范和法律概念背后总是隐藏或预设着某种价值判断，在法律规范适用于个案时，解释者就必须通过解释揭示出规范背后隐藏的价值取向，才能做出准确的解释提出与规范中所体现的价值取向一致的解决方案。法律解释具有必然性，它是弥补法律局限性的手段和工具。法律解释的目标指的是法律解释所要得到的目的或结果，具体说，就是指解释者通过对法律文本或立法文献及其附随情况的探究，以达到理解和阐明法律意旨的目的。1.主观说，又称立法者意图说，其认为，法律解释的目标在于探求立法者制定法律规范时的主观意图。理由：1）立法者是有意思行为的主体；2）立法者的立法意图是可以借助于立法文献探
37、知的历史事实；3）根据权力分配原则，立法机关的权力在于制定法律。2.客观说，又称为读者意图说，其认为，法律解释的目标在于探求法律文本本身所蕴含的法律意旨。理由：1）不存在一个有意思能力的立法者；2）法律与立法者意旨并非一体；3）受法律规范约束的一般人所信赖的是法律文本中客观而合理的意思，而非立法者的内心意思；4）根据客观说立场实践，最能达成补充或创造法律的功能。3.折衷说该说认为，解释者首先应当进行历史解释，以此明确立法者的意图、目的和价值评价，而当立法者的意图、目的和价值评价无法确认的情况下，则应考虑在文本可能的文义范围内，探究可能的理由，以确认合乎现在法律适用目的的意义。法律解释的原则1.
38、合法性原则指法律解释应当符合法律规定、法律原则和法律的基本精神。三方面的要求：1）主体合法解释主体须有解释权；2）程序合法须在法定权限内并依照法律程序进行；3）内容合法2.合理性原则指对法律文本的解释应当合乎常理、公理、道理。基本要求：1）解释应合乎社会普遍承认和接受社会价值观；2）解释应合乎人们在长期的社会生活中形成的公序良俗；3）解释应合乎自然规律、科学基本原理和公理；4）解释应合乎最基本的社会常识。合法性是合理性的前提，合理性原则是合法性原则的补充。3.历史与现实相结合的原则基本要求：1）要求解释者通过立法时的社会历史背景去准确把握和理解立法意图；2）还要考虑当下待决案件及其相关的社会现
39、实状况，在保持法律稳定性的同时兼顾已经发展变化的现实，并将两者统一于现实的需要。法律解释的方法（基本含义，区分，辨别）一、文义解释又称文法解释、文理解释、字面解释和平义解释等，是指按照法律条文的字面含义以及通常使用方式以阐明该法律条文的内容和意义的解释方法。解释法律文本的日常语言时，应当根据其法律效力范围内使用这种语言的民族语言习惯和语言规则，用其最自然、最常用、最明显的含义加以解释。对专业语言的解释，应当遵从所属专业或行业的特定含义进行解释。二、论理解释1.体系解释又称系统解释、语境解释，是指从被解释的法律条文在法律文本中所处的具体位置出发，联系相关上下文即其他相关条文对该条文进行解释的方法
40、。积极作用表现在：1）有助于全面、整体理解和把握法律条文的意思；2）有助于克服法律条文间的相互不协调、矛盾和冲突。局限性：如果不与其他法律解释方法结合，容易导致拘泥于形式而忽视法律的实质目的。2.法意解释又称历史解释、立法解释、沿革解释，是指解释者通过对立法者在制定法律时的价值追求和欲实现目的的探求，来推知立法意图，并在此基础上确立法律文本含义的解释方法。主要作用：1）准确的法意解释所给出的解释结果有较大可靠性；2）它可以作为限制解释和法律续造的工具。3.扩张解释又称扩充解释、扩大解释，是指法律条文的含义过于狭窄，不足以表示立法者原意，遂扩大其含义覆盖范围，以求正确地阐明法律条文内容和意义的解
41、释方法。扩张解释应在法律条文的可能文义范围之内。4.限缩解释又称限制解释，是指法律条文的含义过于宽泛，不足以表示立法者原意，遂缩小其含义覆盖范围，使其局限于文义核心，以求正确地阐明法律条文内容和意义的解释方法。5.当然解释指法律虽无明文规定，但依照法律规范目的的衡量、事理上或情理上以及逻辑上的关联，某事项与法律规定的事项比较，更具有适用的理由，故将该事项解释为该规定适用范围内的一种解释方法。举轻明重，举重明轻。6. 目的解释指法律的解释者根据法律的目的，以确定法律文本的内容和意义的一种解释方法。作用：1）对法律文本中的明显错误予以修正；2）消除法律文本中出现的歧义或模糊。7.合宪性解释指以宪法
42、及位阶较高的法律规范解释位阶较低的法律规范的一种法律解释方法。功能：1）具有参与法律解释内容之决定的功能；2）具有控制法律解释之结果的功能。8.比较法解释是指援引、借鉴或参考外国立法例及判例学说以阐释本国法律规范的意义和内容的一种解释方法。基本形式：1）直接援引外国法；2）吸收、借鉴或参考外国的法理。（更为常见）三、社会学解释是指将社会学方法运用于法律解释，通过社会效果预测和社会目的衡量，在法律条文可能文义范围内，阐释法律条文具体内容的一种解释方法。一般步骤：1.对其中每一种解释结果可能产生的社会效果进行预测；2.以社会目的对各种社会效果进行对比、评价和衡量；3.确定何种解释结果所产生的社会效
43、果更佳、更符合社会目的。局限性：1.解释的空间更为广泛，解释者的自由度也相对扩大；2.由于社会目的的多样性，使得解释结果具有较大不确定性；3.由于需收集大量事实，并对其真实、可靠性予以证明，故而其成本较高。四、关于法律解释方法的位阶关系问题（很重要）法律解释方法的运用，应遵守如下规则：1.文义优先规则。必须首先从文义解释入手，如文义解释得到的结果是单一的，则一般无须进行论理解释，除非出现多个结果，方才继之以论理解释；2.在作论理解释时，应先运用体系解释和法意解释以探求法律意旨，进而运用扩充解释或限缩解释或当然解释以判明法律的意义内容。如仍不能得出结论，则做目的解释探求立法目的。最后作合宪性解释
44、看是否符合宪法的基本价值判断；3.仍不能得出结论后，可进一步作比较法解释或社会学解释；4.论理解释、比较法解释或社会学解释的结果不得超出法条文义可能的范围；5.经解释最终仍存在相互抵触的结果，且各种解释均言之有理，则应进行利益衡量或价值判断，从中选出具有社会妥当性的解释结果作为结论。第四编 法律社会论法律在社会中的运用状况，法律与其他社会现象的关系法律社会论者，以法外之视角，阐明法外之理，及关于法律之理论。法律推理是法律适用的推理，是法律工作者将一般法律规定适用于具体案件、论证判决是否正当的一种工具。形式法律推理是在法律适用过程中，根据确认的案件事实，直接援引相关法律条款，并严格按照法律条款的
45、形式结构而进行的法律推理。实质法律推理是指在法律适用过程中，根据对法律或案件事实的实质内容进行分析和评价，以一定的价值理由为依据而进行的法律推理。第十四章 法律与社会社会释义人的本质是一切社会关系的总和，社会是人们交互作用的产物。法律以社会为基础（可能考简答）1.法律是社会的产物，是社会的一种制度。社会性质决定法律性质，社会物质生活条件在最终意义上决定着法律的本质。2.法律不仅仅消极地反映社会，而是对社会起着强大的反作用，或者促进社会发展，或者阻碍社会发展。3.社会是法律的基础，法律应该是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益需求的表现。4.法律作为一种特殊的制度因素，具有维护整个社会的系
46、统稳定和均衡的特殊功能。总之，法律以社会为基础，不仅指法律的性质与功能决定于社会，而且还指法律变迁与社会发展的进程基本一致。第三节 通过法律控制社会（观点提出者，局限性，简答）庞德提出，其把“社会控制”一词纳入自己的理论体系。他认为，社会控制的目的在于其有可能为大多数人做更多的事情。社会控制，在广义上指使人们接受社会价值、原则或规范的全部过程，包括使人们社会化的所有措施；狭义上则总是与异常行为相联系，指人们如何确定异常行为并对异常行为做出反映。法律的社会控制的表现：1.社会控制首先表现为通过法律行使国家的职能；2.还表现为通过法律对社会机体的疾病进行治疗。法律的社会控制的局限性：1.法律对社会的控制功能有其自身的时空范围，既不能存在于所有的历史时期，也不能存在于所有的社会关系领域；2.法律的社会控制功能的发挥不是很稳定的；3.具有普遍性的