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1、体育非物质文化遗产知识产权保护的法律机制研究 非物质文化遗产的知识产权保护 摘 要：非物质文化遗产具有迥异于学问产权的特征，能否构建学问产权法律体系下的非物质文化遗产爱护，学界有不同的观点。体育非物质文化遗产作为非物质文化遗产的下位概念能否纳入学问产权法律爱护范畴，也存在同样的争议。从相关国际公约和我国国内法的有关规定来看，利用学问产权爱护体育非物质文化遗产具有可行性，但可行性并不意味着可以忽视体育非物质文化遗产和学问产权的差异性，而是应当明确利用学问产权法律机制爱护体育非物质文化遗产的特别性并以此为基础构建合理的法律爱护体系。关键词：体育非物质文化遗产;学问产权体系;法律机制中图分类号：D9
2、23.4 文献标识码：A 文章编号：16731101(2022)01004804收稿日期：2022-12-15基金项目：安徽财经高校2022年度青年基金重点项目（ACKYQ1203ZB）资助;安徽财经高校教学探讨项目（ACJYYB202217）;安徽省教化厅优秀青年人才基金项目（2022SQRW055）资助作者简介：朱礼才(11018-),男，安徽安庆人，硕士，讲师，探讨方向：体育经济学和体育法学。一、探讨现状介评近年来，由于非物质文化遗产的爱护不仅与学问产权爱护制度相勾连，还干脆关系到非物质文化遗产的开发、利用和可持续发展问题，从而使这些问题成为学界关注的热点。学界相识到，从学问产权制度的角
3、度来看，对民间文学和传统学问予以爱护的最大障碍就在于非物质文化遗产具有显明的与学问产权客体迥异的特征，在现有的法律框架下采纳原有学问产权法赐予其有效爱护会有一些障碍1。由于非物质文化遗产和学问产权制度之间的差异性，有学者反对利用学问产权制度爱护非物质文化遗产，理由如下：非物质文化遗产作为法律爱护的一种新的客体，超越了学问产权制度；利用现代学问产权爱护会把非物质文化遗产和利益干脆挂钩，从而破坏产生和管理这种学问的社会基础；非物质文化遗产是一个社区的共同财产，代代相传，而现有的学问产权法会将它私有化，这有可能给后代生活和生产中运用这种学问造成法律障碍2。但也有学者认为，学问产权可以带来一些收益以维
4、持那些原来可能会被放弃的非物质文化遗产，这有利于非物质文化遗产的传承和发扬3。还有学者认为，学问产权制度主见创新，而非物质遗产以群体性、持续性和公有性为基本特征，不符合现代技术标准和法律，因而现有学问产权机制无法为传统学问供应法律爱护，相宜的做法是在学问产权制度之外另行建立一种全新的制度或者在学问产权制度中创建一个特别的分支，以满意非物质文化遗产爱护的客观要求4504。以上分析可以看出，利用学问产权制度爱护非物质文化遗产存在的障碍和逆境已经得到学者的共识，但对于能否在学问产权框架下爱护非物质文化遗产，学者的观点则有较大的分歧。这种分歧集中在三个方面：不能用学问产权制度爱护非物质文化遗产;可以用
5、学问产权制度爱护非物质文化遗产，对现有学问产权制度进行突破以用之爱护非物质文化遗产。依据国务院2022年和2022年下发的国家级非物质文化遗产名录，体育非物质文化遗产包括少林功夫、武当武术、太极拳等共计46项5。2022年2月25日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过了中华人民共和国非物质文化遗产法，该法第2条规定，“非物质文化遗产是指各族人民世代相传并视为其文化遗产组成部分的各种传统文化表现形式，以及与传统文化表现形式相关的实物和场所，”而“传统体育”作为“非物质文化遗产”的种概念也被包括在内。该法的颁布和实施有利于非物质文化遗产的爱护、保存，对完善我国非物质文化遗产法律制度
6、具有重要意义。但该法并未解决长期以来学界对于非物质文化遗产学问产权爱护问题的争辩。纵观全法，涉及学问产权条款的，是该法第四十四条第一款，该款规定“运用非物质文化遗产涉及学问产权的，适用有关法律、行政法规的规定。”但该款规定比较模糊含混，对适用的相关法律、行政法规并未明确，因此仍须要澄清非物质文化遗产的详细学问产权爱护模式。可见，我国现有法律制度框架下如何对围棋、太极拳、武术等非物质文化遗产进行爱护、传承，是体育工作者必需探讨的重要课题。二、体育非物质文化遗产学问产权爱护的可行性分析学问产权法在当今社会发挥的作用已不再局限于仅仅爱护创新，而应同样全面服务于贸易自由、环境爱护、食物平安、文化多样性
7、等全人类共同的政策目标，对各民族几千年来不断传承和创新的非物质文化遗产赐予学问产权爱护是符合和促进世界文化多样性的一个方面4535-540。事实上，早在2000年，世界学问产权组织（WIPO）就成立了“学问产权与遗传资源、传统学问和民间文艺爱护政府间委员会”(IGC)，特地探讨有关传统学问与文化的爱护问题，其中重要内容就是非物质文化遗产的学问产权爱护。2001年，来自94个缔约国政府和其他机构的约350名代表在德国波恩召开了关于获得与惠益共享不限额工作组会议。关于获得遗传资源并公正和公允共享其利用所产生惠益的波恩准则（波恩准则）对遗传资源的共享和惠益共享提出了详细的建议，其中包括激励为该独创提
8、出的学问产权申请中披露遗传资源的起源国6。2003年联合国教科文组织通过的爱护非物质文化遗产公约第2条规定：“爱护是指实行措施，确保非物质文化遗产的生命力，包括这种遗产各个方面的确认、建档、探讨、爱护、保存、宣扬、弘扬、传承和振兴，该条规定表明缔约国可以自行实行措施以爱护本土的非物质文化遗产，而缔约国实行的措施可以包括学问产权爱护措施。关于非物质文化遗产的学问产权爱护，一些国家和地区已领先通过立法或其他形式的爱护。例如，泰国制定了传统泰医药学问产权爱护法。我国在第三次修订的专利法中也针对遗传资源的专利部分问题做了特地规定，其第26条中增加一款，作为第5款，规定了依靠遗传资源完成的独创创建申请专
9、利的信息披露义务。该款规定“依靠遗传资源完成的独创创建，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的干脆来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由”。这是该法在第5条规定不能授予专利权的遗传资源之后，再次涉及到遗传资源专利问题的规定。我国著作权法也为非物质文化遗产的学问产权爱护留下了余地。该法第8条规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利，”该法关于著作权集体组织的规定事实上开拓了由集体组织代表著作权人集体行使著作权的先例，这种制度为非物质文化遗产纳入宏观学问产权爱护体系供应了可能。 第6页 共6页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页